最高法“背靠背”支付條款批復(fù)：適用范圍有限，實(shí)務(wù)亂象待解

可名道 2024-09-02 發(fā)布于北京

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最高法“背靠背”支付條款批復(fù)：適用范圍有限，實(shí)務(wù)亂象待解

2024年8月27日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問題的批復(fù)》，引起法律界的廣泛關(guān)注。盡管有人認(rèn)為這一批復(fù)終于對“背靠背”支付條款的效力給出了明確說法，但仔細(xì)研讀后不難發(fā)現(xiàn)，其適用范圍實(shí)際上相當(dāng)有限，遠(yuǎn)未能解決當(dāng)前實(shí)務(wù)中背靠背支付條款效力司法認(rèn)定的復(fù)雜問題。

一、《批復(fù)》的內(nèi)容

1.適用范圍

（1）主體方面。根據(jù)《批復(fù)》第一條，本司法文件主要針對“大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購貨物或者服務(wù)過程中，與中小企業(yè)約定以收到第三方向其支付的款項(xiàng)為付款前提”，可見，適用主體限于“大型企業(yè)”與“中小企業(yè)”雙方。

中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的，人員規(guī)模、經(jīng)營規(guī)模相對較小的企業(yè)，包括中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè)?！吨行∑髽I(yè)促進(jìn)法》第二條、《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第三條，以及工業(yè)和信息化部、國家統(tǒng)計(jì)局、國家發(fā)展和改革委員會、財(cái)政部《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的通知》，規(guī)定了中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)。例如，農(nóng)、林、牧、漁業(yè)營業(yè)收入20000萬元以下的為中小微型企業(yè)；工業(yè)從業(yè)人員1000人以下或營業(yè)收入40000萬元以下的為中小微型企業(yè)；建筑業(yè)營業(yè)收入80000萬元以下或資產(chǎn)總額80000萬元以下的為中小微型企業(yè)。

大型企業(yè)，是指中小企業(yè)以外的企業(yè)。

（2）法律關(guān)系方面。根據(jù)第一條，主要適用于建設(shè)工程施工、采購貨物或者服務(wù)等合同關(guān)系。

2.“背靠背”條款的效力

根據(jù)《批復(fù)》第一條，大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購貨物或者服務(wù)過程中，與中小企業(yè)約定的“背靠背”支付條款，應(yīng)認(rèn)定為無效。其依據(jù)是《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條、第八條以及民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定。

《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條規(guī)定：“機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)不得要求中小企業(yè)接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責(zé)任等交易條件，不得違約拖欠中小企業(yè)的貨物、工程、服務(wù)款項(xiàng)?！?該條旨在保護(hù)中小企業(yè)免受不公平交易條件的侵害，明確禁止機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)對中小企業(yè)施加不合理的付款期限、方式、條件及違約責(zé)任。'背靠背'條款通過將大型企業(yè)的付款義務(wù)與第三方支付行為掛鉤，實(shí)質(zhì)上將大型企業(yè)自身的支付風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給中小企業(yè)，構(gòu)成了對中小企業(yè)不公平的付款條件。這種安排可能使中小企業(yè)面臨不確定的收款時間，因?yàn)檫@取決于第三方的支付行為，而這超出了中小企業(yè)的控制范圍，可能造成不合理的延遲支付，違反了公平交易的原則。

《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第八條規(guī)定：“機(jī)關(guān)、事業(yè)單位從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)自貨物、工程、服務(wù)交付之日起30日內(nèi)支付款項(xiàng)；合同另有約定的，付款期限最長不得超過60日。大型企業(yè)從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照行業(yè)規(guī)范、交易習(xí)慣合理約定付款期限并及時支付款項(xiàng)。合同約定采取履行進(jìn)度結(jié)算、定期結(jié)算等結(jié)算方式的，付款期限應(yīng)當(dāng)自雙方確認(rèn)結(jié)算金額之日起算?！痹摋l對付款期限做了明確規(guī)定，要求機(jī)關(guān)、事業(yè)單位在收到貨物、工程、服務(wù)后30天內(nèi)支付款項(xiàng)，最長不超過60天；對于大型企業(yè)，則要求按照行業(yè)規(guī)范和交易習(xí)慣合理約定并及時支付。此條款強(qiáng)調(diào)了支付期限的及時性和合理性，旨在確保中小企業(yè)能夠迅速回收資金，維護(hù)其現(xiàn)金流健康。'背靠背'條款使得付款時間不再由貨物、工程或服務(wù)的交付直接決定，而是依賴于第三方支付的時間，這可能導(dǎo)致實(shí)際付款時間遠(yuǎn)超法規(guī)規(guī)定的最長時限，甚至無限期推遲，嚴(yán)重違背了及時支付的基本原則，影響了中小企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)和經(jīng)營穩(wěn)定。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百五十三條第一款的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效?！侗Ｕ现行∑髽I(yè)款項(xiàng)支付條例》作為行政法規(guī)，其第六條和第八條的規(guī)定構(gòu)成對大型企業(yè)和中小企業(yè)交易中付款條件的強(qiáng)制性要求。'背靠背'條款因違背了上述條例中關(guān)于公平交易條件和及時支付的規(guī)定，侵犯了中小企業(yè)的合法權(quán)益，屬于違反行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的行為。因此，根據(jù)民法典的相關(guān)規(guī)定，法院有理由認(rèn)定此類條款無效，以此保護(hù)中小企業(yè)的合法權(quán)益，促進(jìn)市場公平競爭和健康發(fā)展。

3.認(rèn)定無效后的處理

《批復(fù)》第二條規(guī)定，在認(rèn)定合同約定條款無效后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，結(jié)合行業(yè)規(guī)范、雙方交易習(xí)慣等，合理確定大型企業(yè)的付款期限及相應(yīng)的違約責(zé)任。

（1）付款期限的確定

《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第八條規(guī)定：“大型企業(yè)從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照行業(yè)規(guī)范、交易習(xí)慣合理約定付款期限并及時支付款項(xiàng)。合同約定采取履行進(jìn)度結(jié)算、定期結(jié)算等結(jié)算方式的，付款期限應(yīng)當(dāng)自雙方確認(rèn)結(jié)算金額之日起算?！?o:p>

“付款期限”是指大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付中小企業(yè)款項(xiàng)的具體時間限制。重新確定“付款期限”是因?yàn)樵贤械摹氨晨勘场睏l款已被認(rèn)定無效，需要一個新的、合法且符合中小企業(yè)保護(hù)精神的期限來替代，以保障交易的公平性和中小企業(yè)的資金安全。

“合理確定”意味著在重新設(shè)定付款期限時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮合同目的、雙方的實(shí)際履行能力、行業(yè)慣例等因素，確保新期限既不過分苛刻也不過分寬松，達(dá)到平衡雙方利益的目的。

“根據(jù)案件具體情況”意味著法院會考量每一案件的獨(dú)特性，比如合同的性質(zhì)、履行情況、雙方的實(shí)際需求等。例如，在一個建設(shè)工程項(xiàng)目中，如果已完成的工作量和質(zhì)量已經(jīng)得到驗(yàn)證，但原合同中的“背靠背”條款無效，法院可能會根據(jù)項(xiàng)目完成程度、竣工驗(yàn)收等具體信息，確定一個合理的付款期限。

結(jié)合“行業(yè)規(guī)范”，是指參考該行業(yè)內(nèi)通常的支付習(xí)慣和時間框架。比如，在快速消費(fèi)品行業(yè)中，付款周期可能較短，而在重工業(yè)或大型工程項(xiàng)目中，付款周期可能較長，法院會參考這些行業(yè)特點(diǎn)；在建筑行業(yè)中，通常會有關(guān)于工程進(jìn)度款支付的特定規(guī)范，法院在確定付款期限時會參考這些規(guī)范。

考慮“雙方交易習(xí)慣”，則是指如果雙方之前有合作歷史，且形成了特定的支付模式，這也可以作為設(shè)定付款期限的一個參考。例如，若雙方歷來都是在貨物驗(yàn)收后次月的第一周內(nèi)完成付款，這可以作為合理期限的依據(jù)。

（2）違約責(zé)任的確定

背靠背支付條款無效后，原有的支付期限相關(guān)條款不能作為判斷是否違約以及違約責(zé)任大小的依據(jù)，違約責(zé)任也需要相應(yīng)調(diào)整，以確保雙方權(quán)益的平衡。

在確定違約責(zé)任時，同樣需要考慮案件的具體情況，包括違約的原因、程度以及給對方造成的損失等。同時，也要結(jié)合行業(yè)規(guī)范和雙方交易習(xí)慣來合理確定違約責(zé)任的承擔(dān)方式和程度。例如，在某些行業(yè)中，逾期支付可能被視為嚴(yán)重違約，而在其他行業(yè)中則可能更為寬容；或者，雙方歷史上對違約有特定的處理方式。

（3）關(guān)于大型企業(yè)為減輕違約責(zé)任提出的抗辯

《批復(fù)》第二條規(guī)定：“大型企業(yè)以合同價(jià)款已包含對逾期付款補(bǔ)償為由要求減輕違約責(zé)任，經(jīng)審查抗辯理由成立的，人民法院可予支持。”

大型企業(yè)在簽訂合同時，可能已經(jīng)通過降低或者增加合同總價(jià)、提供折扣或其他形式，隱含地補(bǔ)償了未來可能發(fā)生的逾期付款風(fēng)險(xiǎn)。如果大型企業(yè)能夠有效證明這一點(diǎn)，表明它已經(jīng)在一定程度上預(yù)先承擔(dān)了逾期付款的責(zé)任。

“抗辯理由成立”是指大型企業(yè)的這一主張經(jīng)過法院審查，認(rèn)為確有事實(shí)和法律依據(jù)，足以影響違約責(zé)任的判定。法院支持這一抗辯，旨在確保判決的公正性，避免對大型企業(yè)進(jìn)行重復(fù)處罰，同時也鼓勵合同雙方在簽訂合同時充分考慮并公平分配風(fēng)險(xiǎn)。

批復(fù)如此規(guī)定的用意在于維護(hù)合同的誠信原則和公平原則，既保護(hù)中小企業(yè)的合法權(quán)益，也確保大型企業(yè)在遵循法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，其合理的權(quán)益也能得到應(yīng)有的考量，促進(jìn)商業(yè)活動的正常進(jìn)行和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

二、《批復(fù)》適用范圍之外的“背靠背”條款

（一）政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位與中小企業(yè)約定的“背靠背”支付條款

《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條和第八條不僅適用于大型企業(yè)，也同樣適用于機(jī)關(guān)、事業(yè)單位。這兩條規(guī)定的核心在于保護(hù)中小企業(yè)免受不公平的交易條件和拖延支付，確保中小企業(yè)能及時回收資金，維護(hù)其合法權(quán)益。該條例作為行政法規(guī)，具有普遍約束力。法院在司法實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格遵循該條例的規(guī)定，維護(hù)裁判結(jié)果的公正性和統(tǒng)一性。因此，即使《批復(fù)》未直接涉及政府機(jī)關(guān)和事業(yè)單位，但法院仍應(yīng)依據(jù)《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條、第八條（或者其他相關(guān)條款）以及民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。這些條款的適用并不因合同主體的特殊性（即政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位）而有所區(qū)別。若“背靠背”支付條款違反了《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》中關(guān)于付款期限、方式、條件等的強(qiáng)制性規(guī)定，法院應(yīng)認(rèn)定該條款無效。條款被認(rèn)定無效后，應(yīng)根據(jù)案件具體情況，合理確定政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位的付款期限及相應(yīng)的違約責(zé)任。

當(dāng)然，正是由于《批復(fù)》未將政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位與中小企業(yè)約定的“背靠背”支付條款納入適用范圍，司法實(shí)踐中可能將繼續(xù)存在效力認(rèn)定上的分歧。在解釋《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》和民法典的相關(guān)規(guī)定時，不同法院或法官可能存在理解上的差異，導(dǎo)致對這些主體之間“背靠背”支付條款的效力認(rèn)定結(jié)果不一致。

（二）中小企業(yè)之間約定的“背靠背”支付條款

相較于政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)與中小企業(yè)之間的“背靠背”條款，中小企業(yè)之間此類約定更為普遍?！侗Ｕ现行∑髽I(yè)款項(xiàng)支付條例》和《批復(fù)》均不適用于后一種情形，因此，今后中小企業(yè)之間“背靠背”條款效力的認(rèn)定，仍無統(tǒng)一適用的規(guī)則。

目前，司法實(shí)踐對此問題的態(tài)度，大致分為兩類：

1.肯定的觀點(diǎn)

持肯定觀點(diǎn)的又分為兩種。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“背靠背”條款屬于附條件的合同條款，即只有當(dāng)?shù)谌街Ц犊铐?xiàng)后，付款義務(wù)方才能履行付款義務(wù)。持此種觀點(diǎn)相對更為普遍。例如，黑龍江省高級人民法院（2023）黑民申1544號民事裁定認(rèn)為，關(guān)于案涉工程尾款支付條件是否成就的問題。水*填公司與洪*鉆井隊(duì)在合同中第二條約定水*填公司按某縣水務(wù)局進(jìn)度款撥款比例給洪*鉆井隊(duì)撥付工程款，該“背靠背”條款系雙方對一方給付工程款附加的條件。

另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，“背靠背”條款屬于附期限的條款，即在一定期限內(nèi)第三方未支付款項(xiàng)，付款義務(wù)方有權(quán)拒絕履行付款義務(wù)。例如，河南省高級人民法院（2019）豫民再781號民事判決認(rèn)為，本案爭議的核心問題是涉案采購合同第六條關(guān)于付款方式的約定系附條件,還是附期限民事法律行為。關(guān)于何謂“附條件”、“附期限”，《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）第一百五十八條和第一百六十條作了明確規(guī)定，根據(jù)新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則，本案應(yīng)適用《民法總則》的相關(guān)規(guī)定?！睹穹倓t》第一百五十八條規(guī)定“民事法律行為可以附條件，但是按照其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時失效?！钡谝话倭畻l規(guī)定“民事法律行為可以附期限，但是按照其性質(zhì)不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行為，自期限屆至生效。附終止期限的民事法律行為，自期限屆滿時失效。”本案埃某公司與森某公司簽訂的買賣合同合法有效，埃某公司依約供應(yīng)了貨物，森某公司支付合同約定的貨款的義務(wù)是確定的，因此森某公司的付款義務(wù)應(yīng)屬于上述不得附條件的民事法律行為。采購合同第六條第一項(xiàng)“付款方式：甲方在收到項(xiàng)目方*能公司就本批開關(guān)柜合同第二筆足額貨款后的5個工作日內(nèi)向乙方支付本合同的全部貨款”符合上述第一百六十條關(guān)于“附生效期限”的規(guī)定，森某公司付款義務(wù)系附期限的民事法律行為。

實(shí)踐中，有很大比例的裁判認(rèn)可“背靠背”條款的效力，還有一些地方高級人民法院發(fā)布司法文件明確其效力，如《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第二十二條規(guī)定：“分包合同中約定待總包人與發(fā)包人進(jìn)行結(jié)算且發(fā)包人支付工程款后,總包人再向分包人支付工程款的,該約定有效。因總包人拖延結(jié)算或怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應(yīng)予支持。總包人對于其與發(fā)包人之間的結(jié)算情況以及發(fā)包人支付工程款的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任”。

2.否定的觀點(diǎn)

（1）無效

較為常見的是，因建設(shè)工程施工合同無效，法院認(rèn)定其中的“背靠背”條款無效。

案例1，寧夏回族自治區(qū)高級人民法院（2023）寧民終323號民事判決認(rèn)為，關(guān)于合同約定的綠某公司按業(yè)主付款時間及比例支付江某公司相應(yīng)工程款的條款是否有效，應(yīng)否作為本案中確定工程款支付條件的依據(jù)及綠某公司是否已超付工程款問題。本院認(rèn)為，因綠某公司與江某公司簽訂的《項(xiàng)目內(nèi)部施工協(xié)議書》《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》無效，因此，合同中約定的“工程款支付參照甲方與業(yè)主所簽訂的工程總承包合同中相關(guān)條款執(zhí)行”“甲方依據(jù)收到業(yè)主工程款的時間及比例支付乙方的工程款。業(yè)主未按時支付的，甲方有權(quán)不向乙方支付。甲方按照業(yè)主每期實(shí)際支付數(shù)，扣除甲方管理費(fèi)、甲供料及其他代墊款項(xiàng)后的余額作為乙方工程款”等綠某公司所稱“背靠背條款”亦無效。對綠某公司關(guān)于合同無效并不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力，即使建設(shè)工程施工合同無效，仍可以參照合同中關(guān)于工程價(jià)款的約定，應(yīng)當(dāng)適用“背靠背條款”的上訴理由，本院認(rèn)為，綠某公司與江某公司簽訂的合同無效，其中約定的工程款支付條款即綠某公司所稱“背靠背條款”不屬于《中華人民共和國合同法》第五十七條規(guī)定的“合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款”，同時也不屬于合同中有關(guān)工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等與工程價(jià)款數(shù)額有關(guān)的約定，而是雙方關(guān)于付款節(jié)點(diǎn)的約定條款，不屬于可以參照適用的合同約定。因此，綠某公司關(guān)于按照合同約定的按業(yè)主付款時間及比例支付江某公司相應(yīng)工程款的條款有效，應(yīng)作為確定本案中綠某公司向江某公司支付工程款條件的依據(jù)的上訴理由不能成立。

案例2，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（2022）新民申821號民事裁定認(rèn)為，因彭某不具有建設(shè)工程施工資質(zhì)，其與中建*建公司簽訂的《工程項(xiàng)目承包協(xié)議書》屬無效合同，協(xié)議中關(guān)于工程款支付的“背靠背”條款應(yīng)為無效條款，中建*建公司作為工程轉(zhuǎn)包人，負(fù)有向轉(zhuǎn)承包人彭某支付工程款的義務(wù)。

（2）債務(wù)人不得援引“背靠背”條款對抗債權(quán)人付款請求

①“背靠背”條款違背公平、誠信原則。【人民法院案例庫參考案例】山東省青島市中級人民法院(2019)魯02民終8059號民事判決認(rèn)為，本案中，雖然雙方合同約定，如因業(yè)主未及時支付給甲方工程款或未及時辦理完結(jié)算等原因而導(dǎo)致甲方不能按本合同的規(guī)定付款，乙方同意甲方有權(quán)延期支付工程款直至甲方收到業(yè)主支付的全部工程款或結(jié)算款且不向甲方收取任何利息和費(fèi)用。但在涉案工程早已交付使用且建設(shè)單位已進(jìn)入破產(chǎn)程序、建設(shè)單位能否及時、足額支付寶某公司工程款存在極大不確定性的情況下，基于公平、誠信原則，寶某公司應(yīng)當(dāng)支付賽某公司剩余工程款。

②“背靠背”條款背離了合同目的。【人民法院案例庫參考案例】最高人民法院（2021）最高法民再238號民事判決認(rèn)為，從合同目的來看，某物資公司向某十八局二公司提供貨品鋼筋系為取得相應(yīng)貨款，雙方形成買賣合同法律關(guān)系，而某十八局二公司購買貨品鋼筋系為承攬某島旅游度假投資有限公司工程項(xiàng)目所需，其目的是為了取得工程價(jià)款。某十八局二公司作為獨(dú)立的商事主體，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)業(yè)主方不能支付工程款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，在沒有證據(jù)證明某物資公司愿意為某十八局二公司承擔(dān)業(yè)主單位某島旅游度假投資有限公司不能支付工程價(jià)款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的情況下，將業(yè)主單位支付款項(xiàng)作為案涉貨款的支付條件并不符合某物資公司的合同目的。

③債務(wù)人以不作為的形式阻止履行條件的成就。江西省高級人民法院（2020）贛民終958號民事判決認(rèn)為，在分包合同中，承包方的主合同義務(wù)為給付工程款，分包方的主合同義務(wù)為工程施工，主合同權(quán)利為收取相應(yīng)工程款。合同權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有待于合同義務(wù)的履行，既然“背靠背”條款賦予承包方以發(fā)包方（業(yè)主）向其付款作為其向分包方付款的條件，則承包方便負(fù)有積極向發(fā)包方（業(yè)主）主張工程款之義務(wù)，以確保分包方主合同權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。這也是誠實(shí)信用原則在分包合同“背靠背”支付條款中的具體體現(xiàn)，該支付條款的適用應(yīng)以承包方履行了相應(yīng)的義務(wù)為前提條件?！吨腥A人民共和國民法總則》（《民法典》）第一百五十九條規(guī)定：“附條件的民事法律行為，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”根據(jù)上述法律規(guī)定和誠實(shí)信用原則，上訴人某城建公司負(fù)有積極向發(fā)包人（業(yè)主）主張工程款的義務(wù)，以確保其與被上訴人某重工公司的“背靠背”支付條款得以履行，這也是對其行使抗辯權(quán)的法律限制。某城建公司對于其與發(fā)包人之間的結(jié)算情況以及履行積極向發(fā)包人主張支付工程款義務(wù)的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。如存在拖延結(jié)算、怠于向發(fā)包人主張工程款等情形，其怠于辦理結(jié)算的行為應(yīng)視為以不作為的形式阻止履行條件的成就，那么依法應(yīng)視為付款條件已成就，不得對抗被上訴人某重工公司的付款請求。

上海市高級人民法院（2021）滬民申650號民事裁定認(rèn)為，本案中遠(yuǎn)某公司與某鋼鋼構(gòu)公司是系爭合同的締約雙方，某鋼鋼構(gòu)公司已完成施工，2017年8月建設(shè)項(xiàng)目已整體竣工并驗(yàn)收完成。2018年12月27日鑒定機(jī)構(gòu)已經(jīng)確認(rèn)某鋼鋼構(gòu)公司施工的工程價(jià)款數(shù)額，某鋼鋼構(gòu)公司和建工集團(tuán)、某中心大廈公司對此均無異議。至2021年1月生效判決作出前，遠(yuǎn)某公司沒有采取訴訟或仲裁方式追討工程款，且工程款未能給付并非某鋼鋼構(gòu)公司的原因。一、二審法院認(rèn)為，遠(yuǎn)某公司不能援引“背靠背”條款要求某鋼鋼構(gòu)公司無期限等待，認(rèn)定正確。

④“背靠背”條款中第三人支付不可能發(fā)生。最高人民法院（2023）最高法民申160號民事裁定認(rèn)為，關(guān)于是否應(yīng)按照《結(jié)算備忘錄》“背靠背”條款的約定返還質(zhì)保金。《結(jié)算備忘錄》是雙方真實(shí)意思表示，可以作為結(jié)算依據(jù)。《結(jié)算備忘錄》約定：蒙某公司應(yīng)收的質(zhì)保金部分根據(jù)綠某置業(yè)公司支付進(jìn)度同步支付，如有扣款由蒙某公司承擔(dān)。在再審申請?jiān)儐栠^程中，綠某建設(shè)公司陳述：綠某置業(yè)公司扣留的質(zhì)保金，已明確表示不再返還。按照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>總則編若干問題的解釋》第二十四條的規(guī)定：民事法律行為所附條件不可能發(fā)生，當(dāng)事人約定為生效條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民事法律行為不發(fā)生效力。因此，雙方就返還質(zhì)保金達(dá)成的新約定并未發(fā)生效力，綠某建設(shè)公司關(guān)于依據(jù)“背靠背”條款按照總包合同約定返還質(zhì)保金的主張沒有事實(shí)依據(jù)，不予支持。《結(jié)算備忘錄》關(guān)于質(zhì)保金“背靠背”條款雖不能成就，但能反映雙方存在質(zhì)保金的意思表示。蒙某公司與綠某建設(shè)關(guān)于5、7-10#樓簽訂的施工協(xié)議中并無質(zhì)保金條款的具體約定，一、二審法院參照蒙某公司承包的18#樓工程項(xiàng)目的約定來認(rèn)定質(zhì)保金的比例及返還時間并無不當(dāng)，可以予以維持。綠某建設(shè)公司關(guān)于質(zhì)保金的返還條件尚未成就，不應(yīng)返還質(zhì)保金的再審理由不成立，本院不予支持。

⑤背靠背條款使關(guān)于付款履行期的約定為不明狀態(tài)。天津市北辰區(qū)人民法院（2023）津0113民初9887號民事判決認(rèn)為，支付工程款與實(shí)施建設(shè)行為是建設(shè)工程分包合同中互為對待給付義務(wù)，均是雙方當(dāng)事人的主合同義務(wù)。在施工方履行了建設(shè)工程施工行為的前提下，發(fā)包人應(yīng)履行其對待給付義務(wù)。背靠背條款以合同外第三人的給付與否設(shè)定合同付款義務(wù)人能否履行付款義務(wù)僅得解釋為在合理期限上調(diào)整付款時間，現(xiàn)某甲公司以該條約定進(jìn)行抗辯，使已完成合同義務(wù)的施工人能否獲得工程價(jià)款處于條件能否成就的不確定狀態(tài)，該抗辯理由違反雙務(wù)合同等價(jià)有償?shù)姆杀拘?。在本案審理過程中，某甲公司仍表示其與天津市雙發(fā)某某有限公司尚未完成結(jié)算，無法明確合同外第三人對其的付款期限、金額等信息。故該背靠背條款使關(guān)于付款履行期的約定為不明狀態(tài)。

結(jié)語

綜上所述，最高人民法院的最新批復(fù)雖然對特定情形下的“背靠背”支付條款效力做出了明確規(guī)定，但其適用范圍有限，并未能全面解決實(shí)務(wù)中的相關(guān)問題。對于政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位以及中小企業(yè)之間的“背靠背”支付條款，法律效力認(rèn)定仍存在不確定性。因此，未來立法和司法實(shí)踐需進(jìn)一步探索和完善，以更好地平衡各方利益，維護(hù)市場公平競爭和健康發(fā)展。

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來自：可名道 > 《合同》

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