 摘要 萬眾矚目的《中華人民共和國公司法》修訂案（新《公司法》或新法）終于在2023年最后一個(gè)工作日塵埃落定 —— 2023年12月29日，全國人大常委會審議通過了新《公司法》。新法自2024年7月1日起正式施行。 新《公司法》基本上沿襲了《公司法》三審稿（三審稿）的修訂精神，并在一些具體條目上進(jìn)行了優(yōu)化。相比于現(xiàn)行的《公司法》，新《公司法》共計(jì)15章、266條，在公司設(shè)立、運(yùn)營、變更、治理等方面都進(jìn)行了調(diào)整，是《公司法》自1993年首次頒布以來一次最為全面的修訂。其內(nèi)容對所有現(xiàn)存的公司以及擬在中國內(nèi)陸設(shè)立新公司的境內(nèi)外投資人均會產(chǎn)生一定程度的影響。本文將著重從資本制度、公司治理結(jié)構(gòu)、董事、監(jiān)事、高級管理人員（董監(jiān)高）職責(zé)以及流程簡化四個(gè)方面介紹新《公司法》的一些修訂亮點(diǎn)及相關(guān)影響。 一、修訂資本制度 1. 強(qiáng)調(diào)資本充實(shí)原則 新《公司法》規(guī)定，注冊資本須在五年內(nèi)實(shí)繳。該要求在三審稿中第一次出現(xiàn)，可以說是修訂過程中爭議最大、影響最廣的改動(dòng)。自2013年以來，《公司法》確立公司注冊資本認(rèn)繳制，除少數(shù)行業(yè)之外，基本上所有公司均對實(shí)繳期限不做要求，交由公司股東自行決定。在新《公司法》下，有限責(zé)任公司的全體股東必須在公司成立之日起五年內(nèi)繳足所認(rèn)繳的注冊資本。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。同時(shí)，該實(shí)繳期限將同樣適用于增資的場景。在此基礎(chǔ)上，新《公司法》配套增加以下要求： 董事會負(fù)有核查股東出資的義務(wù)：董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，如發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)通過公司向該股東催繳出資； 股東失權(quán)制度：未按期足額出資的股東在寬限期屆滿仍不能實(shí)繳出資的，公司經(jīng)董事會決議通知股東喪失其未實(shí)繳出資部分的股權(quán)，該部分股權(quán)將被轉(zhuǎn)讓或注銷； 明確股東的賠償責(zé)任：股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任； 實(shí)繳義務(wù)加速到期：如公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或已到期債權(quán)的債權(quán)人，有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。 上述修訂將對存量公司產(chǎn)生較大的影響。截至2023年11月底，我國公司數(shù)量達(dá)4,839萬戶，其中99%屬于小微企業(yè)，很多都設(shè)定了靈活的出資期限。但新《公司法》采用了“溯及既往”的立法模式，即對于這些存量公司，仍應(yīng)按最新要求“逐步調(diào)整”至新法規(guī)定的期限內(nèi)（即五年）。但具體如何實(shí)施仍有賴于國務(wù)院頒布相關(guān)的規(guī)定。同時(shí)新《公司法》第266條規(guī)定，“對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整?！?/strong>該規(guī)定意圖賦予公司登記機(jī)關(guān)調(diào)整出資期限的權(quán)利，但是如何平衡股東協(xié)議和登記機(jī)關(guān)權(quán)限，非常值得關(guān)注。 需要提醒注意的是，相較于有限責(zé)任公司注冊資本的“有限認(rèn)繳制”，新《公司法》要求股份有限公司的發(fā)起人實(shí)行“實(shí)繳制”，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。 2. 增加以及細(xì)化減資的規(guī)定 根據(jù)新《公司法》，公司減少注冊資本以全體股東等比例減資為原則。法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的情況下，可以定向減資； 新《公司法》第225條新增了減資補(bǔ)虧制度。該制度規(guī)定，公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以使用資本公積金。使用資本公積金后仍有虧損的，可以通過減資的方式來彌補(bǔ)虧損。在減資補(bǔ)虧程序中，公司無需履行在正常減資程序中所須完成的債權(quán)人通知及申報(bào)程序。 二、完善公司治理結(jié)構(gòu) 新《公司法》對公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行了大幅修訂，股份有限公司在公司治理結(jié)構(gòu)層面的規(guī)定與有限責(zé)任公司趨同，董事會在公司治理中的地位和作用有明顯提升。 1. 股東會 新《公司法》統(tǒng)一了稱謂，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，其決策機(jī)構(gòu)統(tǒng)稱為股東會，摒棄了以往針對股份有限公司的“股東大會”這一稱謂。與現(xiàn)行《公司法》相比，股東會的法定職權(quán)不再包括“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”這兩項(xiàng)。同時(shí)，新《公司法》取消一人有限公司專節(jié)，并明確股份公司不再有股東人數(shù)的限制，意味著未來可能出現(xiàn)更多單一股東的股份有限公司。 2. 董事會及經(jīng)理 新《公司法》修改了董事會人員構(gòu)成，統(tǒng)一有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事會成員人數(shù)的下限均為三人，但不設(shè)上限。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。同時(shí)，取消有限責(zé)任公司執(zhí)行董事的稱謂。并且，新《公司法》賦予董事會更多的職權(quán)，比如董事會保留了在征求意見階段曾經(jīng)刪掉的“決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案”；股份有限公司董事會可以由章程或者股東會授權(quán)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。 此外，新《公司法》不再明確規(guī)定經(jīng)理職權(quán)，而將經(jīng)理職權(quán)范圍的設(shè)定交由公司章程規(guī)定或董事會授權(quán)。 3. 增加審計(jì)委員會 新《公司法》允許有限責(zé)任公司、股份有限公司、上市公司或者國有獨(dú)資公司均可以在董事會設(shè)置審計(jì)委員會。其基本職能是代替監(jiān)事會履行監(jiān)事會的職能。在此基礎(chǔ)上，新法針對不同類型的公司就審計(jì)委員會的人員構(gòu)成、議事規(guī)則、其他職能有不同程度的規(guī)定。 4. 監(jiān)事會或監(jiān)事不再必要 規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司以及股份有限公司可以不設(shè)立監(jiān)事會，僅設(shè)置一名監(jiān)事。在設(shè)立審計(jì)委員會或者經(jīng)全體股東一致同意的情況下，有限責(zé)任公司可以不設(shè)會監(jiān)事或監(jiān)事。相比之下，股份有限公司則僅可以在董事會設(shè)立審計(jì)委員會的情況下才可以不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事。 5. 法定代表人 新《公司法》明確法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任，同時(shí)加重以及細(xì)化了公司法定代表人的職責(zé)、特別是在簽發(fā)公司內(nèi)部文件、辦理公司登記事項(xiàng)時(shí)的職責(zé)與義務(wù)。 6. 實(shí)際控制人 新法調(diào)整實(shí)際控制人定義，涵蓋通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人，明確實(shí)際控制人包含控股股東。對于實(shí)際控制人，新《公司法》施加了更多的限制。根據(jù)新《公司法》，公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，也要對公司承擔(dān)忠實(shí)和勤勉義務(wù)。 三、強(qiáng)化董監(jiān)高職責(zé) 新《公司法》進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)公司所有權(quán)以及經(jīng)營權(quán)分離原則，強(qiáng)化董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)，包括但不限于以下： 增加董事會核查并催繳股東出資的職責(zé)； 股份有限公司董事會可以在公司章程或者股東會的授權(quán)范圍內(nèi)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份，但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議； 董事會可以在滿足一定條件內(nèi)按照公司章程或者股東會的授權(quán)決議公司為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，違反相關(guān)規(guī)定并給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任； 新增公司與其持股百分之九十以上的公司合并以及對價(jià)不超過本公司凈資產(chǎn)百分之十公司合并時(shí)，可以由董事會替代股東會決議； 董事為公司清算義務(wù)人，原則上清算組由董事構(gòu)成； 明確董監(jiān)高對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，并細(xì)化董事、監(jiān)事、高級管理人員在關(guān)聯(lián)交易、公司商業(yè)機(jī)會以及同業(yè)競爭時(shí)的職責(zé)與義務(wù)； 明確董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 四、簡化公司存續(xù)周期部分流程 新增公司登記章節(jié)
減資流程的簡化。使用資本公積金仍無法彌補(bǔ)虧損后而進(jìn)行減資的，可以不通知債權(quán)人，僅自股東會作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告即可。 新增簡易注銷（適用于公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償全部債務(wù)）以及強(qiáng)制注銷情形（適用于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的情形）。新法規(guī)定了該等情形下的簡化流程，將會大大縮短公司注銷所需的時(shí)間。 新《公司法》帶來的變革是全方位的，對于公司及其所有利益相關(guān)方，包括股東、董監(jiān)高和員工的合規(guī)帶來全新的挑戰(zhàn)。普華永道將持續(xù)關(guān)注新《公司法》變動(dòng)所帶來的影響，持續(xù)就相關(guān)問題發(fā)表專業(yè)見解，并為客戶提供綜合服務(wù)。 王景 普華永道中國稅務(wù)及商業(yè)咨詢公司及監(jiān)管合伙人 |
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