? 概念丨根據(jù)量刑情節(jié)，又稱刑法裁量情節(jié)，是指人民法院對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的、據(jù)以決定量刑輕重或者免除刑罰處罰的各種情況。

 ? 概念丨法定情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的在量刑應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié)。

 ? 分類一丨以規(guī)定法定情節(jié)的刑法性質(zhì)的規(guī)范和法定情節(jié)的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，法定情節(jié)分為總則性情節(jié)和分則性情節(jié)。

      總則性情節(jié)，是依照總則性刑法規(guī)范的規(guī)定對(duì)各種犯罪共同適用的情節(jié)；分則性情節(jié)，是依照分則性刑法規(guī)范的規(guī)定對(duì)特定犯罪適用的情節(jié)。從功能上看，法定情節(jié)有從重、從輕、減輕和免除處罰的情節(jié)。

 ? 分類二丨以功能劃分為標(biāo)準(zhǔn)，法定情節(jié)分為從重、從輕、減輕和免除處罰的情節(jié)。

 ? 概念丨酌定情節(jié)，是指人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來(lái)的，在刑罰裁量過(guò)程中歐給靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。

 ? 量刑起點(diǎn)丨量刑起點(diǎn)(亦可簡(jiǎn)稱為“起點(diǎn)刑”)是指根據(jù)具體犯罪的基本犯罪構(gòu)成事實(shí)的一般既遂狀態(tài)在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)所應(yīng)判處的刑罰。

 ? 基準(zhǔn)刑丨基準(zhǔn)刑是在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上加上其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪數(shù)額、犯罪次數(shù)、犯罪后果等犯罪事實(shí)所增加的刑罰量來(lái)確定的刑罰。

 ? 宣告刑丨依量刑情節(jié)對(duì)基準(zhǔn)刑予以一定幅度內(nèi)的調(diào)節(jié)而給犯罪嫌疑人判處的刑期。

 ? 舉例丨在筆者一年的實(shí)習(xí)律師期間，筆者協(xié)助執(zhí)業(yè)律師完成三件危險(xiǎn)駕駛罪的案件，在此引用其一案件。案情概況：張三血液酒精含量達(dá)140mg/ml，約在凌晨一點(diǎn)駕駛，偶遇交警后試圖逃離，存在立功行為，事發(fā)在廣東省內(nèi)。

 ? 分析丨首先，根據(jù)《刑法》第一百三十三條之一第二款【危險(xiǎn)駕駛罪】，“醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金”，張三行為涉嫌危險(xiǎn)駕駛罪。

其次，根據(jù)《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》，“確定量刑起點(diǎn)的依據(jù)是基本犯罪構(gòu)成事實(shí)?！币虼耍?span>危險(xiǎn)駕駛罪的基本犯罪事實(shí)是張三醉駕行為.

最后，根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院〈關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（二）〉實(shí)施細(xì)則（試行）》第一條第一款，“構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的，可以在一個(gè)月至二個(gè)月拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)?！?/p>

關(guān)于量刑起點(diǎn)的確定，刑法理論上存在林林總總的觀點(diǎn)，如中線論、分格論、形式論、主要因素論、中心論等。司法實(shí)踐上，各個(gè)法院不同。最高人民法院的學(xué)者認(rèn)為：“量刑起點(diǎn)的高低主要取決于基本犯罪構(gòu)成事實(shí)社會(huì)危害性的大小?！?/p>

筆者認(rèn)為張某社會(huì)危害性不大，選擇一月作為量刑起點(diǎn)。

 ? 舉例丨筆者曾協(xié)助執(zhí)業(yè)律師完成兩例組織賣淫罪、一例介紹賣淫罪，在此引用其一案件。案情概況：張三為介紹賣淫團(tuán)伙的組織者，團(tuán)伙非法獲利11余萬(wàn)。

 ? 分析丨《刑法》第三百五十九條 【介紹賣淫罪】“介紹他人賣淫的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”關(guān)于介紹賣淫罪的條款所稱的“情節(jié)嚴(yán)重”，可理解因其他犯罪構(gòu)成事實(shí)的存在，刑法對(duì)行為人的評(píng)價(jià)為“情節(jié)嚴(yán)重”。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第九條第三款，非法獲利人民幣五萬(wàn)元以上的，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。鑒于莊某團(tuán)伙非法獲利11余萬(wàn)，其依法適用“五年以上有期徒刑，并處罰金”的法定刑。

根據(jù)《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》第四天第二十三款，構(gòu)成介紹賣淫罪，情節(jié)嚴(yán)重的，在五年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

筆者選用中線論，選擇6年作為量刑起點(diǎn)。

 ? 分析丨上文曾提及本案概況：張三血液酒精含量達(dá)140mg/ml，約在凌晨一點(diǎn)駕駛，偶遇交警后試圖逃離，如實(shí)供述、當(dāng)庭認(rèn)罪，存在立功行為，事發(fā)在廣東省內(nèi)。

根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院〈關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（二）〉實(shí)施細(xì)則（試行）》第一條第2款，“在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)危險(xiǎn)駕駛行為等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。

醉駕者，如酒精含量達(dá)到80mg/ml，每增加50mg/ml，可以增加十至十五日刑期。”

本案張三的血液酒精含量高達(dá)140mg/ml，與80mg/ml相比，相差60mg/ml。

如選取增加刑期十日，基準(zhǔn)刑=量刑起點(diǎn)+十日=1月+10日=45日。

 ? 分析丨上文曾提及本案概況：張三血液酒精含量達(dá)140mg/ml，約在凌晨一點(diǎn)駕駛，偶遇交警后試圖逃離，如實(shí)供述、當(dāng)庭認(rèn)罪，存在立功行為，事發(fā)在廣東省內(nèi)。

張某存在逃避公安機(jī)關(guān)依法檢查的行為，根據(jù)《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第二條第六款，張某該行為屬于依法應(yīng)從重處罰的情形。根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院〈關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（二）〉實(shí)施細(xì)則（試行）》第一條第三款，逃避公安機(jī)關(guān)檢查的，可以增加基準(zhǔn)刑的30%以下。

     根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院〈關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)〉實(shí)施細(xì)則（試行）》第三條，對(duì)于存在一般立功的量刑情節(jié)，可以減少基準(zhǔn)刑的20%；對(duì)于坦白，可以減少基準(zhǔn)刑的20%；對(duì)于當(dāng)庭認(rèn)罪，可以減少基準(zhǔn)刑的10%。

      對(duì)于一般的量刑情節(jié)（如立功、坦白、當(dāng)庭認(rèn)罪），采用“同向相加、逆向相減”的一般方法。

用數(shù)學(xué)方法可表示為：基準(zhǔn)刑×（1＋從重情節(jié)的

調(diào)節(jié)比例－從輕情節(jié)的調(diào)節(jié)比例），即45日*（1+30%-20%-20%-10%）=36日。

本文較為粗略地介紹確定量刑起點(diǎn)、基準(zhǔn)刑、宣告刑的方式。司法實(shí)踐中的量刑方式較為復(fù)雜，如讀者朋友希望進(jìn)一步了解如何確定量刑，可以閱讀以下文獻(xiàn)。