（一）破產(chǎn)清算

1、法律及司法解釋：重點(diǎn)適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱破產(chǎn)法），《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民訴法）司法解釋（513條）；配套適用或者兼用《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）及其司法解釋；

3、《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》，《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會紀(jì)要》以及最高人民法院有關(guān)權(quán)威專家及領(lǐng)導(dǎo)的講話，雖然不是法律規(guī)定，但對司法實務(wù)工作，有絕對的指導(dǎo)價值；

4、處理相關(guān)實體問題時的民商事的實體法和勞動法及勞動合同法律；

5、刑法盡管是不經(jīng)常使用或者偶爾使用一下，但仍不失其法律淵源的身份。

（二）普通清算

1、法律及司法解釋：重點(diǎn)適用公司法及其司法解釋二，《中華人民共和國民法典》第七十條，配套適用或者兼用公司法其他的司法解釋及破產(chǎn)法；

2、2009年最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》，雖然不是法律規(guī)定，但對實務(wù)中的強(qiáng)制清算工作，有絕對的指導(dǎo)價值；

3、處理相關(guān)實體問題時的民商事的實體法和勞動法及勞動合同法律；

4、刑法盡管是不經(jīng)常使用或者偶爾使用一下，但不失其法律淵源的身份。

從以上比較可以看出：

1、不同的程序啟動的法律淵源有差別，但處理實體問題的實體法律淵源是相同的。

2、破產(chǎn)清算比其它的清算程序更規(guī)范。

（一）破產(chǎn)清算

1、申請進(jìn)入該程序，依照破產(chǎn)法第七條的規(guī)定，有以下幾種啟動方式：

第一，債權(quán)人申請，可以破產(chǎn)重整和破產(chǎn)清算；

第二，債務(wù)人申請，可以破產(chǎn)重整、和解和破產(chǎn)清算；

第三，依法負(fù)有清算責(zé)任的人，在企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

申請破產(chǎn)清算的實質(zhì)條件是破產(chǎn)法第二條，也就是說第七條規(guī)定的主體的申請，符合第二條規(guī)定的條件，人民法院就應(yīng)當(dāng)受理。

2、半強(qiáng)制進(jìn)入破產(chǎn)清算，就是執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)

按照民訴法司法解釋第五百一十三條規(guī)定“在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人符合企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定情形的，執(zhí)行法院經(jīng)申請執(zhí)行人之一或者被執(zhí)行人同意，應(yīng)當(dāng)裁定中止對該被執(zhí)行人的執(zhí)行，將執(zhí)行案件相關(guān)材料移送被執(zhí)行人住所地中級人民法院”。

執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)，只有在符合破產(chǎn)法第二條第一款的情況下，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，經(jīng)債權(quán)人之一或者債務(wù)人同意才可以轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序，所以我稱之為半強(qiáng)制。

進(jìn)入破產(chǎn)程序，破產(chǎn)清算不是唯一結(jié)果，破產(chǎn)和解和破產(chǎn)重整都是可能的結(jié)論。

（二）普通清算

1、自行清算

公司因發(fā)生公司法第一百八十條第(三)項之外的情形解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。清算主體包括：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。是個法定的非訴程序。

實質(zhì)要件：包括公司法第一百八十三條的各種情形以及公司僵局出現(xiàn)被依法解散等清算情形的出現(xiàn)。

2、強(qiáng)制清算

主體包括：債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關(guān)系人，可以申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算。同樣是有公權(quán)力介入的非訴程序。

實質(zhì)要件：按照公司法司法解釋二第七條第二款的規(guī)定，有以下三種情形：（1）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的；（3）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。三種情形，是遞進(jìn)的條件關(guān)系。

從以上的比較可以看出：

1、清算程序都是非訴程序，只是強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算程序有公權(quán)力介入，而自行清算則沒有；

2、破產(chǎn)清算程序的啟動，人民法院掌握有較大的主動權(quán)，受理時間不一定在公司解散事由出現(xiàn)的15天，而且司法實踐中，往往是在解散事由出現(xiàn)的比較長的時間的居多；

3、普通清算的公司不一定是必須達(dá)到破產(chǎn)條件，甚至與是否具備破產(chǎn)條件沒有關(guān)系；

4、普通清算中的自行清算是公司股東等負(fù)有清算責(zé)任的人的主動作為行為，強(qiáng)制清算行為相對于公司可能是主動的，也可能是被動的；債務(wù)人和清算責(zé)任人申請的破產(chǎn)清算，是公司的主動作為行為，債權(quán)人申請的破產(chǎn)清算行為，相對于公司是被動行為；執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)，一般是不絕對被動，因為要征得申請執(zhí)行人之一或者被申請人同意的，所以主被動都是可能的，本人稱之為半強(qiáng)制；

5、可以啟動的主體也有較大差別。自行清算的主體是：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東或者股東大會確定的人；強(qiáng)制清算申請主體是：債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關(guān)系人，其中的利害關(guān)系人可能是債權(quán)人或者債務(wù)人，但本條文的前面已有債權(quán)人的表述，本處應(yīng)當(dāng)是指債權(quán)人之外的利害關(guān)系人，所以，強(qiáng)制清算申請主體不是都能申請破產(chǎn)清算程序；破產(chǎn)清算申請主體也不是都可以申請強(qiáng)制清算，債務(wù)人就是公司自己可以申請破產(chǎn)清算程序，但不能申請強(qiáng)制清算；

6、程序的實質(zhì)要件有差別，普通清算不要求公司具備破產(chǎn)條件，破產(chǎn)清算程序則必須具備破產(chǎn)條件；破產(chǎn)程序不絕對是破產(chǎn)清算程序。

（一）破產(chǎn)清算

2、債權(quán)人會議是權(quán)利機(jī)構(gòu)，可以成立債委會，債權(quán)人有異議權(quán)；

3、管理人職責(zé)法定、明確，管理人工作規(guī)范性強(qiáng)。比如：破產(chǎn)法第三章專章規(guī)定了管理人的產(chǎn)生、職責(zé)等具體問題，債權(quán)人申報債權(quán)的時間、以及召開在債權(quán)人會議的時間等，都由法律明文規(guī)定，管理人照章辦事，不得改變等；

4、財產(chǎn)處置和分配方案須經(jīng)債權(quán)人會議通過，并且財產(chǎn)分配方案，要報告法院確認(rèn)方可執(zhí)行。各報告通過的標(biāo)準(zhǔn)都有具體規(guī)定；

5、管理人收取報酬，有法律明文規(guī)定，并有法定標(biāo)準(zhǔn)；

6、破產(chǎn)清算案件，執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)的案件由公司所在地的中級人民法院管轄，其它破產(chǎn)案件由債務(wù)人注冊登記地人民法院管轄。

7、快速審理的破產(chǎn)案件，從受理之日起六個月結(jié)案。

（二）普通清算

1、自行清算

自行清算有很強(qiáng)的自治性。成立清算組的成員及是否要求聘請第三方介入或者參加清算組、清算人員的工資報酬等，取決于公司章程或者股東會議決定。清算過程中應(yīng)當(dāng)通知全體債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍，在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告，公司法規(guī)定的通知時間和公告方法和破產(chǎn)法有差別；編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；更具體的操作方法，沒有法律明確規(guī)定。

2、強(qiáng)制清算

人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時指定有關(guān)人員組成清算組，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（三）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識，并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

人民法院指定的清算組成員，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關(guān)系人的申請，或者依職權(quán)更換清算組成員；公司依法清算結(jié)束，并辦理注銷登記前有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行，公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟，尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟；書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告；清算報告，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過人民法院確認(rèn)，方為清算終結(jié)；清算報告應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)，方可執(zhí)行；清算期間為6個月；債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)宣告；公司清算案件由住所地人民法院管轄，住所地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。

公司法第一百八十四條到一百八十六條規(guī)定了清算組的職責(zé)和工作流程，是自行清算和強(qiáng)制清算都應(yīng)當(dāng)遵守的。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

通過以上比較可以看出：

1、破產(chǎn)清算有較強(qiáng)的程序性要求，自行清算有較強(qiáng)的自治性，強(qiáng)制清算有部分采納破產(chǎn)清算的程序適用；

2、清算人員組成有差別。破產(chǎn)清算中的管理人一般是中介機(jī)構(gòu)，公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員不是管理人成員，而是配合清算人員，但這部分人是自行清算的人員，也可以是強(qiáng)制清算的清算組成員；

3、清算終結(jié)時間要求不同。破產(chǎn)程序快速審理的時間要求和強(qiáng)制清算的時間要求都是6個月終結(jié)，但是，強(qiáng)制清算的時間可以延期，破產(chǎn)清算快速審結(jié)沒有延期的規(guī)定；自行清算的終結(jié)時間沒有法律規(guī)定，要看公司章程或者股東協(xié)議有沒有約定；破產(chǎn)清算普通審理的各個環(huán)節(jié)有相應(yīng)的時間要求，但全案的結(jié)束時間沒有具體要求；

4、不同的清算方式，人民法院的監(jiān)督方式和程度有差別。破產(chǎn)清算的管理人不得自行辭去職務(wù)，人民法院則有權(quán)更換管理人；自行清算時，清算工作是公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的法定義務(wù)，不履行或者怠于履行有相應(yīng)的法律責(zé)任，清算工作人民法院不主動干預(yù)；強(qiáng)制清算的清算組成員人民法院既可以根據(jù)公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的申請更換，也可以依職權(quán)更換；

5、對財產(chǎn)變價方案和分配方案的要求不同。破產(chǎn)清算中，債權(quán)人會議是個決定性的權(quán)利機(jī)構(gòu)。財產(chǎn)變價和分配方案債權(quán)人會議決定是否通過，表決時由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上通過即可，分配方案要報法院確認(rèn)；

普通清算情況下，如果財產(chǎn)足以清償全部債務(wù)，公司與債權(quán)人之間有爭議的可能不大，但不能排除股東之間的爭議。如果財產(chǎn)不能全部清償債務(wù)，分配方案都需要與全體債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，否則就會出現(xiàn)較大股東責(zé)任的風(fēng)險。但是，一旦清償方案與全體債權(quán)人達(dá)成一致，自行清算不需要法院確認(rèn)，需要股東會或者股東大會確認(rèn)；法院組織的清算，方案需要法院確認(rèn)，之后可以執(zhí)行。 

在這個問題上，法律對破產(chǎn)清算的要求低一些，對自行清算和強(qiáng)制清算的要求高一些。對破產(chǎn)清算和強(qiáng)制清算的監(jiān)督方法一樣；

6、法院對破產(chǎn)清算的監(jiān)督比強(qiáng)制清算的監(jiān)督更具體一些。從某種意義上講，是通過破產(chǎn)法的程序正義來保證債權(quán)人的實體正義。破產(chǎn)法多個法條有規(guī)定，債權(quán)人會議成立之前，管理人處置資產(chǎn)或者其它行為向法院報告；

7、管轄法院也有差別，普通清算案件首選住所地法院管轄，二選注冊地。這樣基層法院管轄的可能性就大；破產(chǎn)清算，則根據(jù)企業(yè)的注冊登記地，基層法院和中級法院都有可能，執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)則有中級法院管轄?？傮w而言，破產(chǎn)清算中級法院管轄的可能性更大；

8、關(guān)于普通清算與破產(chǎn)清算的轉(zhuǎn)換

首先比較一下公司法第一百八十七條第一款的規(guī)定和公司法司法解釋二第十七條第二款的規(guī)定。

公司法第一百八十七條第一款：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

公司法司法解釋二第十七條第二款：清算中發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與全體債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案，經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)，且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可以依清算組的申請裁定予以認(rèn)可，清算組根據(jù)該清算方案清償后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。

可以肯定，這兩個條文的規(guī)定沒有矛盾。公司法司法解釋二第十七條第二款規(guī)定的情形是債務(wù)人與全體債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，相當(dāng)于債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成一個大協(xié)議，債權(quán)人放棄債權(quán)是自己處分自己民事權(quán)利的行為，該協(xié)議經(jīng)過法院確認(rèn)就可以執(zhí)行，并不需要進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。在此情況下，如果再要求必須進(jìn)入破產(chǎn)程序，只會增加清算成本，債權(quán)人的清償率更低。所以，即使公司資不抵債，全體債權(quán)人都同意債權(quán)清償方案，也沒有進(jìn)入破產(chǎn)程序之必要。但是不能與全部債權(quán)人達(dá)成一致，則要進(jìn)入破產(chǎn)程序。

不是任何一種資不抵債的情形都可以轉(zhuǎn)換成破產(chǎn)清算程序。根據(jù)公司法司法解釋二第十四條第二款“債權(quán)人或者清算組，以公司尚未分配財產(chǎn)和股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)，不能全額清償補(bǔ)充申報的債權(quán)為由，向人民法院提出破產(chǎn)清算申請的，人民法院不予受理”的規(guī)定可以看出，可以進(jìn)入破產(chǎn)程序的前提是財產(chǎn)沒有被處置和分配，是通過程序的公正，保證全體債權(quán)人的公平分配；

9、清算方式的相同之處

（1）管理人和清算組清算人員的不當(dāng)行為造成債權(quán)人損害的，都要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；

（2）無論哪種清算，都要盡可能通知全體債權(quán)人，債權(quán)人都有異議權(quán)，以及沒有及時申報的相應(yīng)救濟(jì)措施；

（3）股東出資的加速到期。只是普通清算過程中，該部分財產(chǎn)被用于個別清償?shù)目赡苄愿螅?/span>

（4）債權(quán)申報期間都不能清償債務(wù)；

（5）法院可以依職權(quán)更換管理人和強(qiáng)制清算組，但無權(quán)依職權(quán)干預(yù)自行清算的清算組。