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【摘 要】隨著市場經(jīng)濟的進一步繁榮，大量企業(yè)如雨后春筍般涌現(xiàn)。但與之相伴的是很多企業(yè)因種種原因無法繼續(xù)經(jīng)營，走入企業(yè)的“夕陽”狀態(tài)。強制清算或是破產(chǎn)清算是企業(yè)劃上句號的必要流程。強制清算與破產(chǎn)清算不論從實體或是程序上都非常接近，甚至于在《清算紀要》中規(guī)定，清算中部分情形下可以參照企業(yè)破產(chǎn)法及司法解釋的有關規(guī)定處理。那么，強制清算與破產(chǎn)清算有什么異同呢？強制清算與破產(chǎn)清算又是如何銜接的呢？ 中國論文網(wǎng) http://www./4/view-6601488.htm 【關鍵詞】強制清算；破產(chǎn)清算；強制清算與破產(chǎn)清算的銜接 一、強制清算與破產(chǎn)清算的適用 （一）強制清算是解散清算的一種，指公司因違法行為被主管機關依法責令關閉而進行的清算，或因不能清償?shù)狡趥鶆毡环ㄔ盒计飘a(chǎn)而進行的清算。我國《公司法》規(guī)定：公司因營業(yè)期限屆滿、股東會決議、合并或者分立、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷等事由解散。當發(fā)生以上事由時，股東應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。強制清算是在公司發(fā)生解散事由后，因股東怠于履行清算義務，由法律賦予債權人向法院申請由法院組織清算組強制清算公司，從而可以有效地維護債權人的利益。 ?。ǘ┢飘a(chǎn)清算是指宣告公司破產(chǎn)以后，由清算組接管公司，對破產(chǎn)財產(chǎn)進行清算、評估和處理、分配。我國《破產(chǎn)法司法解釋一》規(guī)定：當債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務、明顯缺乏清償能力的，法院應當認定其具備破產(chǎn)原因。法院應在受理破產(chǎn)申請宣告?zhèn)鶆掌髽I(yè)破產(chǎn)之日起15日內成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。 二、強制清算與破產(chǎn)清算的異同 （一）相同點。（1）不論是強制清算還是破產(chǎn)清算，其根本目的都是為了梳理企業(yè)資產(chǎn)與負債，終結被清算企業(yè)的各種債權、債務關系和法律關系。（2）強制清算與破產(chǎn)清算都可以由債權人啟動清算程序。（3）強制清算與破產(chǎn)清算同屬司法清算程序，都是在法院受理后啟動，清算組織同由法院指定產(chǎn)生并向法院報告工作，執(zhí)行職務的過程中履行基本相同的職責。 ?。ǘ┎煌c。（1）清算前提的不同。當公司出現(xiàn)解散事由時，如果公司的資產(chǎn)大于負債，那么公司應當通過解散清算來清理債權債務關系。解散清算包括自行清算和強制清算?？梢?，公司的資產(chǎn)大于負債是強制清算的前提條件。而破產(chǎn)清算的原因是公司不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘呙黠@缺乏清償能力的，即資產(chǎn)小于負債是破產(chǎn)清算的前提條件。（2）清算根本目的的不同。因為強制清算的前提是資可抵債，所以強制清算的主要目的是為了梳理企業(yè)的債權債務關系，所以對于債權人利益的保護并不十分明晰，法律基本不對企業(yè)原來的資產(chǎn)處置行為進行干涉。而破產(chǎn)清算的前提是資不抵債，破產(chǎn)清算的目的就在于債權人債權的實現(xiàn)，因此《破產(chǎn)法》對債務人資產(chǎn)問題做了專門的規(guī)定，例如，根據(jù)《破產(chǎn)法》第31條及第32條的規(guī)定，管理人有權向法院請求撤銷債務人在進入破產(chǎn)清算之前所進行的影響債權人公平受償?shù)馁Y產(chǎn)處分行為。這是破產(chǎn)清算區(qū)別于強制清算所獨有的制度設置，管理人一旦行使該等權利，則有可能令債務人最終可用于清償債務的資產(chǎn)得以增加。債權人也可以通過組成債權人會議積極地參與破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)管理方案、變價方案、分配方案的指定，其根本目的也是為了債權更好地實現(xiàn)。（3）適用法律的不同。強制清算主要適用《公司法》、《公司法司法解釋》、《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》等法律規(guī)定，破產(chǎn)清算主要適用于《破產(chǎn)法》、《破產(chǎn)法司法解釋》等法律規(guī)定。（4）除債權人之外清算申請主體的不同。強制清算申請的主體除了債權人之外，股東也可以申請對公司的強制清算?！豆痉ń忉尪芬?guī)定債權人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。將股東作為清算申請主體，體現(xiàn)了對股東權益的維護。破產(chǎn)清算的申請主體除債權人之外，債務人也同樣可以向法院申請破產(chǎn)清算。我國《破產(chǎn)法》規(guī)定債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。該法條的立法本意同樣是為了保護債務人的合法權益。（5）清算組織的不同。強制清算中負責清算的組織為清算組，由法院指定。法院會優(yōu)先考慮由債務人的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員組成清算組，符合條件的情況下，法院可以任命中介機構派出的人員組成清算組，也可以由中介機構派員與股東、董事監(jiān)事高級管理人員共同組成。破產(chǎn)清算中負責清算的組織為管理人，管理人由法院指定。管理人可以由中介機構組成，可以由具有管理人資質的個人組成，也可以由清算組組成。但是原則上，管理人成員中不應包括股東。（6）對企業(yè)財產(chǎn)執(zhí)行與保全措施的不同。強制清算程序的前提是企業(yè)的資產(chǎn)大于負債，所以強制清算的程序的啟動不影響企業(yè)財產(chǎn)的執(zhí)行與保全措施。而我國《破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。尚未開始執(zhí)行的，不得開始；已經(jīng)開始而尚未執(zhí)行完畢的，不得繼續(xù)進行。這是破產(chǎn)程序中一條非常特別的規(guī)定，體現(xiàn)了破產(chǎn)程序優(yōu)于執(zhí)行程序的原則。 三、強制清算與破產(chǎn)清算的銜接 在實踐中，由于債權人并不了解債務人的具體資產(chǎn)情況，所以在申請強制清算后會發(fā)現(xiàn)債務人資不抵債的情況。針對這種情形，我國法律對強制清算項轉化為破產(chǎn)清算作出了相關規(guī)定。我國《公司法》第188條規(guī)定：清算組在清理公司資產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院宣告破產(chǎn)?！肚逅慵o要》第32條也有相關規(guī)定。當然，強制清算過程中，發(fā)現(xiàn)資不抵債后也不必然向法院宣告破產(chǎn)?！豆痉ㄋ痉ń忉尪返?7條規(guī)定：人民法院指定清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，可以與債權人協(xié)商制作有關債務清償方案。債務清償方案經(jīng)全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務后，應當向法院申請裁定終結清算程序。該法條的立法本意是鼓勵清算組與債權人達成協(xié)議來解決債務清償問題，是一種立法的進步，體現(xiàn)了對當事人意思自治的尊重。 參考文獻 [1] 陳秋榮.公司清算與破產(chǎn)清算銜接問題研究[D].蘇州大學，2009. [2] 劉濤.我國公司強制清算法律制度研究[D].西南大學， 2013. |
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