阿爾法與貝塔財(cái) | 來源

阿爾法 | 作者

1. 符合關(guān)聯(lián)方會(huì)計(jì)準(zhǔn)則

GP與管理人如存在《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》的關(guān)聯(lián)關(guān)系，符合基金業(yè)協(xié)會(huì)的要求。

根據(jù)36號(hào)文第3條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)方認(rèn)定可分兩種情況：

(1)一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀?/span>

(2)兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響。

“控制”：指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。

“共同控制”：指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。

“重大影響”：指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。

依據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的解讀要求，上述情況以存在股權(quán)關(guān)系為宜。

2.存在員工的關(guān)聯(lián)關(guān)系

基金業(yè)協(xié)會(huì)資管系統(tǒng)提示，如GP系由管理人高管團(tuán)隊(duì)及其他關(guān)鍵崗位人員出資的情形，同樣認(rèn)定為存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

如果管理人的高管、關(guān)鍵崗位員工作為不具有私募基金管理人資格的GP的投資人或其他管理人，也可認(rèn)定非具有管理人資格GP與管理人之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十七條的規(guī)定，管理人的高管包括董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。

其中1名GP具備私募基金管理人資格，并擔(dān)任基金的管理人、執(zhí)行事務(wù)合伙人；另一名GP則不具備管理人資格。

模式二：雙GP單一管理人資格（管理人≠執(zhí)行事務(wù)合伙人）

具備私募管理人資格的GP1雖然擔(dān)任基金管理人，但并不同時(shí)擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，而擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的GP2未取得基金管理人資格。

模式三：雙GP雙管理人資格

合伙企業(yè)的兩名GP均為已登記之私募基金管理人且實(shí)際擔(dān)任基金的管理人。對(duì)于此模式，由于中基協(xié)取消了雙基金管理人的備案入口不再展開表述。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員（也就是說要成為管理人，先得向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請并報(bào)送資料，成為基金管理人）；根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第二條的規(guī)定，除已登記的私募基金管理人以及基金銷售機(jī)構(gòu)，“其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事私募基金的募集活動(dòng)”，因此未取得私募基金管理人資格的GP不得從事私募基金募集和管理等事務(wù)。

未取得管理人資格的GP參與私募基金的投資運(yùn)作缺乏合法依據(jù)?！端侥纪顿Y基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）》對(duì)合伙型基金的界定是，“由普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作的私募投資基金”。我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)；雖并未明確規(guī)定，不擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的GP是否有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，但這取決于合伙協(xié)議中的有關(guān)授權(quán)約定。對(duì)于不擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的GP而言，若獲得參與執(zhí)行部分合伙事務(wù)的授權(quán)，也應(yīng)僅限于非基金管理事務(wù)。

（三）收取管理費(fèi)及超額收益的問題

（一）合格投資者問題

在“雙GP單一管理人”的有限合伙型基金中，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》具有管理人資格的GP可以被視為合格的機(jī)構(gòu)投資者；而對(duì)于另一個(gè)GP，由于其并不屬于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的“投資于所管理私募基金的私募基金管理人”，也不列入“視為合格投資者”的其他法定情形，因此該GP應(yīng)需要符合合格投資者的要求。

（1）凈資產(chǎn)至少人民幣1000萬元以上；

（2）認(rèn)繳有限合伙基金份額人民幣100萬元以上。

對(duì)此，具有管理人資格GP即管理人則有相應(yīng)的義務(wù)審查另一未取得管理人資格GP的合格投資者資格情況。

（二）基金產(chǎn)品備案時(shí)的操作問題

“雙GP單一管理人”模式下，私募基金產(chǎn)品的備案與“單GP”模式并無實(shí)質(zhì)差異。盡管實(shí)際履行基金管理人職務(wù)的有2個(gè)GP，但只能由已登記GP在其資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)填報(bào)產(chǎn)品信息、管理人信息，而未取得管理人資格的GP則僅被作為合格投資者的身份上報(bào)信息。

（三）公章管理、基金財(cái)產(chǎn)賬戶管理的問題

（四）應(yīng)明確作出安排的事項(xiàng)

對(duì)于雙GP架構(gòu)的設(shè)計(jì)，尤其是在雙GP均為執(zhí)行事務(wù)合伙人的情況下，應(yīng)當(dāng)至少對(duì)以下11個(gè)核心點(diǎn)做出恰當(dāng)且明確的安排。

（1）執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表的指定權(quán)；

（2）各類印章、證照等保管權(quán)限；

（3）銀行賬戶的授權(quán)簽字人、預(yù)留印鑒的指定權(quán)；

（4）合伙事務(wù)執(zhí)行、日常決策的具體合作模式及僵局處理；

（5）投資決策委員會(huì)的席位分配；

（6）對(duì)外簽署合同的權(quán)限；

（7）向基金或托管方發(fā)出支付指令的權(quán)限；

（8）投后管理權(quán)（如向被投項(xiàng)目委派董監(jiān)高等權(quán)力）；

（9）雙方之間的監(jiān)督權(quán)行使；

（10）管理人更換、轉(zhuǎn)委托限制；

（11）管理費(fèi)、執(zhí)行事務(wù)報(bào)酬、超額收益提取與分配方式。