作者：胡玉芳 王志強 謝容強 王秀娟 衛(wèi)良維

單位：北京市盈科（深圳）律師事務所

微信號：盈城訣（yingchenglaw1）

前言

自2013年起，盈城律師團隊陸續(xù)推出《最高人民法院2013年度建設(shè)工程糾紛案件審判報告》《最高人民法院2014年度建設(shè)工程案件審判研究報告》，受到業(yè)內(nèi)諸多關(guān)注。

近日，該團隊搜集整理了2015年度最高人民法院審理的489宗建設(shè)工程糾紛案件，提煉多條最新最權(quán)威的裁判意見，并提供部分法院相關(guān)司法觀點集成，旨在尋找司法實踐中審判意見的普遍性以及差異性，以期為司法實務提供一定參考。

一、數(shù)據(jù)化最高院裁判

根據(jù)無訟案例提供的數(shù)據(jù)顯示，2015年1月1日至2015年12月31日，最高人民法院審理民事案件約3241宗，其中建設(shè)工程案件為489宗，占2015年度最高人民法院審理民事案件總量的15.1%。 

（一）案由分布

與2014年度對比，2015年度最高人民法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛數(shù)量有一定增加，而建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、建設(shè)工程勘察合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛仍然維持在較低數(shù)量。

最高人民法院2015年審理的裁判文書中仍然是申訴案件數(shù)量占大多數(shù)，并且二審案件也呈逐年遞增形勢。

（二）類型分布

最高人民法院2015年審理的裁判文書中仍然是申訴案件數(shù)量占大多數(shù)，并且二審案件也呈逐年遞增形勢。

（三）裁判結(jié)果

1.申訴案件裁判結(jié)果

2015年申訴案件共405宗，最高人民法院裁定指令再審的案件僅占申訴案件的2.96%，同比減少13.71%，最高人民法院裁定提審及駁回申訴的案件數(shù)量顯著增加，具體比較如下：

2.二審案件裁判結(jié)果

2015年最高院審理建設(shè)工程糾紛二審裁判案件共59宗，改判案件為7宗，占二審判決案件量的26%，發(fā)回重審案件為5宗，占二審裁定案件量的16%。最高院二審改判率同比下降，但是發(fā)回重審率同比增加。

3.提審和抗訴案件裁判結(jié)果

提審和抗訴案件數(shù)量雖然不多，但是從裁判結(jié)果上看，發(fā)判率還是較高。需要說明的是在4起提審案件裁定結(jié)果為撤銷原裁定指令審理的案件中，有兩起管轄權(quán)異議案件經(jīng)提審改判，指令由其他法院受理，另外兩件是最高法院提審后認為原裁定不予受理錯誤，改判指令法院受理。

從2013至2015年最高人民檢察院抗訴案件裁判結(jié)果來看，抗訴案件一致維持較高的改判率（包括提審、指令審理、發(fā)回重審）。

二、裁判意見精煉（附案號及部分法院司法觀點集成）

（一）責任承擔

1. 合作開發(fā)房產(chǎn)，合作方協(xié)商一致不再參與項目未來利潤分配以及承擔債務，且項目承包方也表示同意的，視為承包單位認可項目開發(fā)合作商不承擔工程債務，項目開發(fā)合作商對承包單位主張的工程債務不再承擔連帶責任。

——（2014）民提字第173號“深圳市京圳投資有限公司、四川朗業(yè)建筑工程有限公司與深圳市京圳投資有限公司、四川朗業(yè)建筑工程有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 非承包人原因?qū)е鹿こ萄悠陂_工，建設(shè)廳發(fā)布人工費調(diào)整文件對人工費調(diào)整的，承包人有權(quán)就延期開工期限內(nèi)造成的人工費損失要求發(fā)包人予以賠償，但承包人需舉證證明該損失所對應的工程量。

——（2014）民抗字第80號“福建章誠隆建設(shè)工程有限公司與廈門經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 承包方收到維修函件后，未及時回復維修要求并進行現(xiàn)場核查的，開發(fā)商委托第三方進行工程維修造成現(xiàn)場情況改變，開發(fā)商對工程質(zhì)量問題承擔主要責任，承包方承擔次要責任。

——（2014）民抗字第79號“福建章誠隆建設(shè)工程有限公司、廈門經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司與福建章誠隆建設(shè)工程有限公司、廈門經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

4.《質(zhì)量保修書》約定因工程質(zhì)量造成業(yè)主人身、財產(chǎn)損害，業(yè)主方索賠導致發(fā)包人遭受損失的，發(fā)包人有權(quán)向承包人追償。該約定中，發(fā)包人對承包人的追償應限定于因工程質(zhì)量缺陷對他人造成的侵權(quán)行為。

——（2014）民抗字第79號“福建章誠隆建設(shè)工程有限公司、廈門經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司與福建章誠隆建設(shè)工程有限公司、廈門經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

（二）合同及法律理解

1. 合同約定“審計結(jié)算”并非當然指行政審計，行政審計必須有當事人明確合意，以及合同簽訂時審計機關(guān)已經(jīng)將相關(guān)工程列入審計范圍。

——（2015）民一終字第94號“黑龍江四海園建筑工程有限公司與哈爾濱市第五醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 合同中的通用條款為建筑行業(yè)合同示范文本，體現(xiàn)了行業(yè)交易慣例的，在工程款支付期限不明時，可參照通用條款中利息支付條款，推算出工程款支付期限。

——（2015）民提字第30號“浙江花園建設(shè)集團有限公司與陜西盛坤房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 《招標投標法》第三十三條規(guī)定“成本價”應理解成為完成投標項目所需支出的企業(yè)個別成本，而不應從定額標準來衡量投標價是否低于成本價。

——（2015）民提字第142號“佛山市南海第二建筑工程有限公司與佛山華豐紡織有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

（三）工程價款優(yōu)先受償權(quán)

1. 未完工工程，合同中未約定開竣工日期的，可以開工許可證上記載的竣工日期作為約定竣工日期，以此計算工程價款優(yōu)先受償權(quán)起算點——（2015）民一終字第9號“浙江環(huán)宇建設(shè)集團有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 在多棟建筑分別獨棟驗收，付款無法區(qū)分合同和樓幢的情況下，所有建筑單體樓視為一個整體工程，應將最后一棟工程的竣工日期作為認定工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點。

——（2015）民一終字第86號“上海錦浩建筑安裝工程有限公司與昆山純高投資開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

附：部分法院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛中優(yōu)先受償權(quán)的起算點問題的司法意見 

（四）司法程序   

 1. 工程質(zhì)量鑒定中，當事人已經(jīng)確定檢測項目和方法，且檢測點選取范圍在施工范圍內(nèi)的，當事人一方未參與對檢測點的選擇，不影響鑒定程序合法性。

——（2015）民一終字第106號“新世紀建設(shè)集團有限公司與張掖市三峰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 當事人自行委托造價機構(gòu)鑒定，造價報告經(jīng)當事人雙方簽章確定后，一方又以造價機構(gòu)超越資質(zhì)范圍承攬業(yè)務進行抗辯的，法院不予支持。

——（2015）民一終字第94號“黑龍江四海園建筑工程有限公司與哈爾濱市第五醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 辦理竣工驗收備案手續(xù)的法定條件已經(jīng)具備，開發(fā)商可向法院主張先行判決承包方配合進行工程竣工綜合驗收及辦理工程竣工驗收備案。

——（2015）民一終字第269號“安徽文越投資置業(yè)有限公司、安徽省文化廳與浙江昆侖建設(shè)集團股份有限公司建設(shè)工程合同糾紛案”

4. 法定代表人變更，但未向法院提交新的法定代表人身份證明書，也未出具書面材料解除原法定代表人的代理權(quán)限的，其訴訟行為仍屬于履行法定代表人的職責，其行為后果仍應由公司承擔。

——（2014）民抗字第43號“葫蘆島新世紀港口工業(yè)園區(qū)有限公司與葫蘆島龍鑫工程總公司建設(shè)工程施工合同糾紛”

5. 實際施工人請求承包人、發(fā)包人支付工程款，承包人與發(fā)包人之間承包合同約定仲裁條款的，發(fā)包人的工程款結(jié)算和支付問題應由仲裁解決，不屬于法院管轄范圍。

——（2015）民一終字第170號“熊道海與青海森科鹽化產(chǎn)業(yè)集團有限公司、重慶建安建設(shè)（集團）有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

6. 使用私營快遞公司郵寄訴訟文書，不違反法律禁止性規(guī)定，法院內(nèi)部工作規(guī)定不影響當事人使用私營快遞。

——（2015）民申字第1857號“重慶明龍建筑工程有限公司新都分公司與重慶明龍建筑工程（集團）有限公司、四川瀘縣宏信建筑勞務有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛案”

（五）其他

1. 合同未約定開竣工時間的，以施工許可證上記載時間作為開工日期，提前進場行為應作為施工準備。

——（2015）民一終字第9號“浙江環(huán)宇建設(shè)集團有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

附：部分法院關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛中有關(guān)工程開工日期問題的司法意見

2. 因政府政策調(diào)整導致無法繼續(xù)履行合同或不能實現(xiàn)合同目的的，可適用情勢變更原則解除合同。

——（2015）民提字第39號“常州新東化工發(fā)展有限公司、江蘇正通宏泰股份有限公司與常州新東化工發(fā)展有限公司、江蘇正通宏泰股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛、技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛案”

結(jié)語

常言道，以案為鑒，明辨法理，前事之鑒，后事之師。報告顯示，近年來建設(shè)工程案件逐年增加，而建設(shè)工程領(lǐng)域案件紛繁復雜，即便同一問題，也常有意見相左的裁判文書出現(xiàn)。

比如關(guān)于合同無效，是否享有建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)這一問題，在（2015）民提字第142號案件中佛山市中級人民法院認為建設(shè)工程款優(yōu)先權(quán)是建立在雙方簽訂的合同有效的基礎(chǔ)上，因此合同無效不享有工程價款優(yōu)先權(quán)。而在（2014）民一終字第259號案件中最高人民法院認為合同無效，當事人在法定期限內(nèi)主張因此享有優(yōu)先受償權(quán)。

由此可見，在法無明文規(guī)定的情況下，司法判決仍然具有不確定性，而通過對最高人民法院裁判觀點的研究，能夠更好地理解與適用法律，為各方主體提供重要的參考。