一、基本案情

　　2010年7月初,被告曹某某承包某市某局舊樓改造工程,因被告曹某某沒有建筑資質(zhì),將該承包項目掛靠在某市某某建筑工程公司,吳某某與吳某合伙承包曹某某的人工費工程。

　　某市某某建筑工程公司根據(jù)自己以往承擔項目掛靠經(jīng)驗,為避免同掛靠單位產(chǎn)生財務糾紛,與曹某某簽訂了一份“某市某局項目部(指曹某某承包的工程項目部)是財務獨立的項目部,某市某某建筑工程公司授權時,相互間不發(fā)生任何財務關系?！钡膮f(xié)議。

　　吳某某與吳某合伙承包曹某某的人工費工程后,二被告雇傭原告婁某某參加舊樓改造工作。2010年7月22日,原告婁某某在四樓頂部蹲著砌女兒墻時,起身與力工劉某推磚的手推車相撞,導致原告婁某某從四樓頂部掉到二樓平臺,又從二樓平臺掉到地下。原告婁某某被及時送到醫(yī)院搶救無生命危險,后被法醫(yī)鑒定為:腰椎骨折,右踝關距骨、跟骨骨折。傷殘程度為拾級,傷后醫(yī)療終結時間為貳個月。

　　2011年1月6日,原告婁某某以某市某局將工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的曹某某,其將該項目掛靠在某市某某建筑工程公司,吳某某、吳某合伙承包曹某某的人工費工程并雇傭原告為由,要求上述四被告連帶賠償原告誤工費、醫(yī)療費、護理費等合計21249.60元。

　　一審法院經(jīng)審理查明,被告曹某某承包某市某局舊樓改造工程,因沒有建筑工程資質(zhì)而掛靠在某市某某建筑工程公司,被告吳某某、吳某承包曹某某的人工費工程并雇傭原告婁某某的事實清楚。原告婁某某在工作中與力工劉某嘻鬧時,劉某的手推車與原告身體發(fā)生碰撞,導致原告從樓上墜下,原告自身有過錯,應減輕雇主的賠償責任。因原告是在雇傭勞動中遭受人身損害,雇主吳某某、吳某應承擔賠償責任。某市某某建筑工程公司與曹某某簽訂了一份“某市某局項目部是財務獨立的項目部,某市某某建筑工程公司授權時,相互間不發(fā)生任何財務關系?！钡膮f(xié)議,婁某某是吳某某、吳某雇傭的,同曹某某無權利義務關系,更與某市某某建筑工程公司無關聯(lián),因此,被告某市某某建筑工程公司、某市某局、曹某某無責任。

　　故判決吳某某、吳某賠償原告誤工費、醫(yī)療費、護理費等合計21249.60元的60%,原告自行承擔40%。駁回原告婁某某對被告某市某某建筑工程公司、某市某局、曹某某的訴訟請求。

　　婁某某因在外地,未依法定的期間上訴,后依法向檢察院申請訴訟監(jiān)督,檢察機關依法受理后,經(jīng)審查形成兩種意見:

　　第一種意見是維持一審法院的判決,理由與一審法院相同。

　　第二種意見是被告某市某局將本單位的舊樓改造工程發(fā)包給某市某某建筑工程公司,雙方簽訂的建筑施工合同合法有效。被告某市某某建筑工程公司又將該工程發(fā)包給無建筑資質(zhì)的被告曹某某,曹某某又將人工費轉(zhuǎn)包給被告吳某某、吳某,被告吳某某、吳某雇傭原告婁某某參加舊樓改造工作,原告婁某某在工作中與力工劉某嘻鬧時,劉某的手推車與原告身體發(fā)生碰撞,導致原告從樓上墜下的事實清楚。由于原告是在從事雇傭工作中遭受人身損害,且原告系高空作業(yè)環(huán)境危險,雇主應盡安全保障責任,應由雇主吳某某、吳某承擔賠償責任,被告曹某某做為分包人應承擔連帶賠償責任,被告某市某某建筑工程公司作為承包人將工程轉(zhuǎn)包給無建筑資質(zhì)的個人按照法律規(guī)定對此應承擔連帶賠償責任。故應依法判決被告吳某某、吳某賠償原告婁某某誤工費、醫(yī)療費、護理費等合計21249.60元,且吳某某、吳某互負連帶賠償責任。被告某市某某建筑工程公司、曹某某對上述賠償承擔連帶賠償責任。駁回原告婁某某對被告某市某局的訴訟請求。

　　二、爭議焦點

　　本案爭議的焦點是某市某某建筑工程公司、曹某某應否承擔連帶賠償責任。

　　三、案例評析

　　筆者同意第二種觀點,理由如下:

　　1、建筑工程掛靠經(jīng)營是指允許他人在一定時間內(nèi)使用自己的建筑資質(zhì)進行工程施工的行為。針對建筑工程掛靠經(jīng)營行為,《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》作出了明確的禁止性規(guī)定?！吨腥A人民共和國建筑法》第26條規(guī)定,承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本公司的名義承攬工程?！督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》第25條規(guī)定,施工單位應當依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或違法分包工程。

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定,建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。該《解釋》第四條同時規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得?？傊?法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性的規(guī)定。

　　我國法律、法規(guī)雖然對掛靠建筑工程作出了禁止性規(guī)定,但為了審理因建筑工程掛靠產(chǎn)生的民事糾紛,最高人民法院在《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第43條中規(guī)定:“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”這就為審理建筑工程掛靠糾紛奠定了法律基礎。

　　2、在本案中,某市某某建筑工程公司與曹某某簽訂的“某市某局項目部是財務獨立的項目部,某市某某建筑工程公司授權時,相互間不發(fā)生任何財務關系?！钡膮f(xié)議,屬掛靠單位與被掛靠單位的內(nèi)部規(guī)定,不具有法律約束力,因按照我國法律、法規(guī)的規(guī)定,其工程掛靠本身就不合法。無論某市某某建筑工程公司將建筑工程分包給曹某某(掛靠),曹某某又將人工費承包給吳某某、吳某,形成多層法律關系,但是某市某局將該建筑工程承包給某市某某建筑工程公司的法律事實無法改變,某市某某建筑工程公司與曹某某簽訂的協(xié)議也不能規(guī)避某市某某建筑工程公司與曹某某之間應有的權利義務關系?！吨腥A人民共和國合同法》第五十二條有關合同無效的五種情形中的第(五)項規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定為無效合同。因此,某市某某建筑工程公司與曹某某簽訂所謂協(xié)議無法律意義。

　　3、原告婁某某是吳某某、吳某臨時招募的人員,沒有與被掛靠企業(yè)簽訂勞動合同,不是被掛靠企業(yè)的工人,與被掛靠企業(yè)之間不存在勞動關系。同時掛靠人又沒有相應的主體資格,不具有勞動用工主體資格,因此,施工工人與掛靠人之間也不存在勞動關系,是雇傭關系。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。

　　此外,施工工人因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人是知道或應知道掛靠人沒有相應資質(zhì)或安全生產(chǎn)條件的,發(fā)包人應與掛靠人、被掛靠企業(yè)承擔連帶賠償責任。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條,雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任,也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后,可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關系和工傷保險范圍的,不適用本條規(guī)定。

　　綜上,按照我國的法律規(guī)定,凡是與法律、法規(guī)相違背的協(xié)議都是無效的。所以,在本案中,某市某某建筑工程公司、曹某某之間簽訂的所謂協(xié)議是非法無效的。吳某某、吳某依法應對婁某某承擔賠償責任并互負連帶賠償責任,被告某市某某建筑工程公司、曹某某對上述賠償承擔連帶賠償責任。

    (作者單位:黑龍江省黑河市愛輝區(qū)人民檢察院)