2013年3月1日，大明公司與王某簽訂勞動合同，合同期限至2016年9月30日。

勞動合同第四條約定，乙方（王某）同意根據(jù)甲方（公司）工作需要，擔(dān)任客服主管；勞動合同第五條約定，根據(jù)的甲方崗位（工種）作業(yè)特點(diǎn)，乙方的工作區(qū)域或工作地點(diǎn)為北京市。第七條約定，乙方同意，甲方可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營變化、工作需要或乙方的工作能力及其他情形，調(diào)整乙方的工作崗位、工作內(nèi)容、工作地點(diǎn)；

2015年12月初，王某原所在部門客服管理部取消，公司安排王某至人事行政部任行政主管，薪資待遇沒有變化，工作地點(diǎn)在北京。后雙方協(xié)商未果。王某認(rèn)可2015年12月10日左右，公司安排其調(diào)崗，但雙方協(xié)商未果。

2015年12月15上午11時和11時31分，公司人力資源主管朱小麗向王某發(fā)送兩封電子郵件，主題分別為“需完成工作”和“工作”。就該兩封電子郵件，王某分別于2015年12月15日11時35分和11時36分回復(fù)兩封郵件，內(nèi)容均為：“本人非公司行政內(nèi)勤人員，請將有關(guān)事項(xiàng)發(fā)給相關(guān)行政內(nèi)勤人員?！?/span>

2015年12月16日上午12時46分，公司人力資源主管朱小麗向王某發(fā)送電子郵件，主題為“工作調(diào)動通知”，內(nèi)容為：“王某，您好：因公司客服部門及相關(guān)崗位取消，現(xiàn)公司對你工作有如下安排，請即日起兩日內(nèi)將工作交接完畢，公司于2015年12月21日起對你進(jìn)行新崗位工作考核。原部門及崗位：客服部客服主管?，F(xiàn)崗位及崗位：人事行政部銷售行政主管。生效時間：2015年12月14日。人事行政部銷售行政主管工作職責(zé)及相關(guān)信息如下……”

就該電子郵件，王某分別于2015年12月16日下午1時24分和3時50分回復(fù)兩封電子郵件，一封內(nèi)容為：“您好：因本人哺乳期，無法勝任公司強(qiáng)制安排的新崗位，不同意公司強(qiáng)制調(diào)崗。王某2015.12.16”;一封內(nèi)容為：“對公司郵件所述崗位變更要求，本人現(xiàn)明確表示不同意。提請公司以合法方式處理人力工作。王某2015.12.16?！?/span>

2015年12月17日上午8時56分，公司人力資源主管朱小麗向王某發(fā)送主題為“轉(zhuǎn)發(fā)：2015年第四季度市場調(diào)研”的電子郵件。王某于2015年12月17日上午9時17分回復(fù)該電子郵件，內(nèi)容為：“您好：鑒于本人不同意公司崗位變更要求。請將有關(guān)工作發(fā)給其他人?！?/span>

2015年12月22日，王某與公司負(fù)責(zé)人劉升進(jìn)行談話，根據(jù)王某提供的錄音光盤顯示，雙方談話內(nèi)容為：

陳：劉總，您既然已經(jīng)讓我滾了，您把那個辭職信給我吧，您看行嗎？我就徹底走人了，您已經(jīng)讓人把電腦給我收了。

劉：收了。

陳：對。

劉：你等著公司處理，你上大連去。

陳：我不去大連。

劉：給你調(diào)大連。

陳：我不去大連，我不同意調(diào)大連。

劉：那沒辦法，你自己寫辭職信吧。

陳：那為什么，那我只能還繼續(xù)坐在這兒上班。

劉：你坐那不需要，調(diào)大連去。

陳：我不去大連。

劉：那就給我滾蛋。

陳：我不去大連，我不同意調(diào)崗，要不您就給我辭職信我立馬走人。

劉：滾出去，你給我滾出去。

2015年12月23日，王某未回公司上班，工資實(shí)際發(fā)放至2015年11月30日。2015年12月23日，公司向王某郵寄送達(dá)《通知書【第2015122301】號》，內(nèi)容為：“王某：請你于2015年12月25日9:00到公司進(jìn)行工作交接。此通知一式兩份，一份快遞給你，一份公司留檔。”2015年12月23日。王某認(rèn)可郵寄地址為本人地址，但拒收郵件。

2015年12月24日上午9時，公司人力資源主管朱小麗發(fā)送電子郵件，內(nèi)容為：“王某：請你于2015年12月25日9:00到公司進(jìn)行工作交接。謝謝?！?/span>

2015年12月31日，公司向王某郵寄送達(dá)《解除勞動合同通知書【第2015123101】號》，內(nèi)容為：“王某：你好。你于2015年12月23日至今未到公司上班，且未辦理任何請假手續(xù)，已連續(xù)曠工7天，已嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度及勞動合同條款。公司于2015年12月23日給你本人發(fā)到公司上班通知書，被你本人拒收，且以郵件形式通知你本人，均未收到回復(fù)。因以上情形，現(xiàn)公司決定對你進(jìn)行解除勞動合同關(guān)系處理。請你于收到此通知書三個工作日內(nèi)到公司辦理離職交接手續(xù)。此通知一式兩份，一份快遞給你，一份公司留檔。2015年12月31日?！蓖跄痴J(rèn)可郵寄地址為本人地址，但拒收郵件。

后王某向北京市西城區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，請求公司支付違法解除勞動合同賠償金37240元。該委于2016年5月17日作出仲裁裁決，裁決公司支付違法解除勞動合同賠償金31920元。后公司不服仲裁裁決，訴至法院。

案情評析

一審法院認(rèn)為，根據(jù)查明的事實(shí)，2015年12月初至12月22日期間雙方就王某的調(diào)崗事宜有過協(xié)商，但因王某不同意調(diào)崗而未果。但就解除的時間和理由各執(zhí)一詞。王某認(rèn)為，雙方勞動關(guān)系于2015年12月22日解除，依據(jù)為其與公司負(fù)責(zé)人劉升之間的談話。根據(jù)錄音顯示，雙方在談話過程中涉及調(diào)崗事宜，情緒較為激動，但無法顯示劉升有辭退王某和解除勞動關(guān)系的意思表示。王某據(jù)此認(rèn)為雙方于該日解除勞動關(guān)系沒有事實(shí)依據(jù)，法院不予采信。

自2015年12月23日起，王某未再提供勞動，其行為構(gòu)成曠工，違反了公司的規(guī)章制度，公司據(jù)此與王某解除勞動關(guān)系，符合法律規(guī)定，無需支付王某解除勞動合同賠償金。

王某不服一審判決，提起上訴。

北京二中院經(jīng)審理認(rèn)為，2015年12月初至12月22日期間公司與王某協(xié)商過王某調(diào)崗事宜，因王某不同意調(diào)崗而未果。2015年12月22日，公司負(fù)責(zé)人劉升與王某就調(diào)崗進(jìn)行了談話。雙方情緒較為激動，但劉升無明確辭退王某與其解除勞動關(guān)系的意思表示。自2015年12月23日起，王某未再提供勞動，亦未履行請假手續(xù)，王某行為構(gòu)成曠工，違反了公司的規(guī)章制度，公司據(jù)此與王某解除勞動關(guān)系，符合法律規(guī)定，無需支付王某解除勞動合同賠償金。

案件焦點(diǎn)

1.用人單位能否擅自調(diào)整勞動者工作崗位？

2.勞動者不同意變更勞動合同能否視為不服從工作安排？不服從工作安排能否視為曠工？

企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動隨時可能發(fā)生變化，調(diào)整勞動者工作崗位及薪資標(biāo)準(zhǔn)是企業(yè)用人自主權(quán)的重要內(nèi)容，是維持企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營不可或缺的，但是企業(yè)單方面調(diào)整勞動者的工作崗位，一要依法調(diào)整，二要對調(diào)整勞動者工作崗位和工資報(bào)酬的合法性和合理性承擔(dān)舉證責(zé)任，《勞動合同法》第三十五條和第四十條第三項(xiàng)規(guī)定了勞動合同的協(xié)商變更，第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定了勞動合同的法定變更。

在勞動爭議審判實(shí)踐中，經(jīng)常會遇到用人單位調(diào)整了勞動者的工作崗位或者工作地點(diǎn)，勞動者拒絕到新的崗位和地點(diǎn)上班，用人單位即以曠工為由解除勞動合同的情形。此種情況下，用人單位普遍認(rèn)為調(diào)整勞動者的崗位和工作地點(diǎn)，屬于企業(yè)用工自主權(quán)，一般都在勞動合同中約定“用人單位可以根據(jù)工作需要調(diào)整勞動者的工作崗位和工作地點(diǎn)”，無需再經(jīng)勞動者同意，卻忽略了用人單位調(diào)整工作崗位和地點(diǎn)所要滿足的合理性的前提條件。

在勞動關(guān)系的實(shí)際履行中，雖然用人單位享有經(jīng)營自主權(quán)，但一旦涉及到勞動者的勞動條件、勞動報(bào)酬等重大利益事項(xiàng)，用人單位無權(quán)肆意進(jìn)行調(diào)整，而應(yīng)當(dāng)與勞動者協(xié)商一致或通過其他法定程序進(jìn)行。用人單位進(jìn)行調(diào)崗、調(diào)薪、變動工作地點(diǎn)等是否合法合理，應(yīng)當(dāng)符合兩方面的要求：一是在勞動合同或規(guī)章制度中有關(guān)于調(diào)整工作崗位和工資報(bào)酬的約定或規(guī)定；二是崗位調(diào)整應(yīng)當(dāng)具有合理性。這種合理性需要從崗位變更是否大幅度影響勞動者的勞動報(bào)酬收入、是否嚴(yán)重影響勞動者提供勞動的便利性以及地點(diǎn)變更是否在勞動者可預(yù)見范圍內(nèi)等方面進(jìn)行綜合考量。

公司在無法定單方面變更勞動合同的情形下，未與員工協(xié)商調(diào)崗，在員工不同意變更的情況下，公司應(yīng)該繼續(xù)履行原勞動合同，而不能將其視為不服從工作安排，更不能按照不服從調(diào)崗且曠工作出解除處理。

曠工是指無故缺勤不上班的行為，其認(rèn)定的前提是職工的工作崗位沒有變化而無故脫崗，和不服從工作安排是兩個不同的概念，公司在依法制定規(guī)章制度時，可以規(guī)定對不服從合理工作安排的員工給予相應(yīng)的處分，但不應(yīng)該將其不服從調(diào)崗視為曠工，隨意擴(kuò)大對曠工的解釋。

用人單位的崗位調(diào)整行為如果違背了法律所要求的合理性原則，造成勞動者辭職的，應(yīng)當(dāng)視為“推定解雇”，也就是勞動者被迫辭職，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；用人單位事后以勞動者辭職、不服從調(diào)崗視為曠工等不符合客觀實(shí)際的理由辦理退工手續(xù)的，不能免除其承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)然，用人單位在合理范圍內(nèi)行使用工自主權(quán)的，亦應(yīng)受到法律的保護(hù)。

本案中，員工不同意調(diào)崗，公司并未以“不服從調(diào)崗視為曠工”的情況，而是因?yàn)椴环恼{(diào)崗的情況下，應(yīng)該視為繼續(xù)履行原勞動合同，應(yīng)該出勤上班到原崗位，員工不僅不請假，也不到原崗位上班，未再提供勞動，其行為構(gòu)成曠工，違反了公司的規(guī)章制度，公司據(jù)此與王某解除勞動關(guān)系，符合法律規(guī)定，無需支付王某解除勞動合同賠償金。