借新還舊是較為常見的不良資產(chǎn)重組方式，在借新還舊中，如何確保新的貸款項下?lián)５挠行?，是業(yè)務(wù)實踐中法律風險管理的重點。

一、最高額擔保項下辦理借新還舊時，若新貸款發(fā)放后，貸款累計發(fā)放金額超過最高額擔保約定的擔保額度的，是否需重新簽訂相關(guān)擔保合同及重新辦理登記？

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，最高額抵押是指“為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?！?/span>

根據(jù)相關(guān)理論及司法實踐，“最高債權(quán)額限度”通常應(yīng)理解為擔保人承擔擔保責任的限額，而非最高額擔保決算期內(nèi)發(fā)生的債權(quán)總額。實踐中，即使最高額擔保項下新舊貸款合計發(fā)放額度超過最高額擔保限額，在滿足下列條件的情況下，該筆新發(fā)放貸款也應(yīng)納入到該最高額擔保范圍之內(nèi)，且無需重新簽署擔保合同及辦理登記：

1.只要該筆新的貸款的發(fā)放時間在最高額擔保的決算期內(nèi)；

2.我行實際債權(quán)余額不超過最高債權(quán)額限度；

3.最高額擔保所擔保的債權(quán)尚未確定。

二、關(guān)于抵押擔保，可否類推適用《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十九條對“新舊貸款同一保證人”的特別規(guī)定？

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》（下稱“《擔保法司法解釋》”）第三十九條規(guī)定“主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當知道的外，保證人不承擔民事責任，新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款規(guī)定?！眴渭儚奈牧x上看，該條規(guī)定是對保證擔保所設(shè)，但在以第三人財產(chǎn)設(shè)定抵押的情形下，抵押擔保法律關(guān)系在主體、內(nèi)容、目的、效果等方面與保證擔保的特征相近似，在司法解釋未對借新還舊中抵押人的責任承擔問題作出明確規(guī)定的情形下，《擔保法司法解釋》關(guān)于保證的相關(guān)規(guī)定可比照適用于抵押。（上述觀點可見最高人民法院的相關(guān)司法判例——（2014）民提字第136號《民事判決書》）

因此，在借新還舊的情形下，新舊貸款的抵押人系同一人，抵押人不能以“借新還舊”為抗辯理由，主張免除擔保責任。新舊貸款抵押人非同一人的，應(yīng)在新的抵押合同中明確貸款用途為“借新還舊”。

三、辦理最高額抵押登記時，按登記機關(guān)要求將《綜合授信合同》一并備案?，F(xiàn)《綜合授信合同》期限已經(jīng)屆滿，但對應(yīng)的最高額抵押合同債權(quán)確定期間尚未屆滿，現(xiàn)分行若繼續(xù)在該《最高額抵押合同》項下放款（不另行再簽署綜合授信合同或新的綜合授信合同無法備案），是否存在風險？

根據(jù)《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定及我行標準文本的《最高額抵押合同》約定，只要新放款合同的簽訂日在債權(quán)確定期間內(nèi)，無論《綜合授信合同》期限是否屆滿，新放款合同項下債權(quán)均在該最高額抵押擔保范圍內(nèi)，不存在風險。

四、最高額擔保項下，如擔保物被查封后又解封，是否可不辦理登記手續(xù)而直接放款？

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，抵押財產(chǎn)被查封后，抵押權(quán)人的債權(quán)確定。同時，根據(jù)《擔保法司法解釋》規(guī)定，最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。根據(jù)上述規(guī)定，最高額抵押項下，當?shù)盅贺敭a(chǎn)被查封后，該抵押財產(chǎn)擔保的主債權(quán)確定，新發(fā)放的貸款不在該財產(chǎn)抵押擔保的范圍之內(nèi)。但該查封被解除后，該最高額抵押權(quán)是否可以回轉(zhuǎn)到查封前的狀態(tài)，即具備可逆性，理論上存在爭議，為謹慎起見：

業(yè)務(wù)實踐中，在最高額抵押擔保項下放款前，原則上應(yīng)查詢抵押物的狀態(tài)，及查詢抵押物的歷史查封記錄。一旦被查封或曾被查封后又解封的，仍應(yīng)視為債權(quán)已確定，原則上應(yīng)重新簽訂合同并辦理抵押登記手續(xù)后方可放款。

五、同一份最高額抵押合同項下多個抵押物，其中一個抵押物被查封，是否該合同項下債權(quán)即鎖定，可否再形成新債權(quán)？

根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》，以兩宗以上房地產(chǎn)設(shè)定同一抵押權(quán)的，視為同一抵押房地產(chǎn)。但抵押當事人另有約定的除外。

據(jù)此可以理解，若當事人未另行約定的，同一份《最高額抵押合同》項下多個抵押物應(yīng)視為同一抵押物，一宗被查封，應(yīng)視為抵押物被查封，將發(fā)生債權(quán)確定的法律后果。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，債權(quán)確定后的新發(fā)生債權(quán)無優(yōu)先受償權(quán)。因此，業(yè)務(wù)實踐中，同一份《最高額抵押合同》項下多個抵押物，其中一個抵押物被查封的，在不解除原抵押登記的情況下，應(yīng)就剩余未查封抵押物重新簽訂《最高額抵押合同》并辦理抵押登記，然后再繼續(xù)放款。