▍文 李鐵 張濟(jì)坤

▍來(lái)源 《刑事審判參考》第102集

▍作者單位 北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院

一、基本案情

被告人田某某，男，1963年11月29日出生，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯重婚罪于2012年3月21日被刑事拘留，同年4月1日被取保候?qū)彙?/span>

北京市朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院以被告人田某某犯重婚罪，向朝陽(yáng)區(qū)人民法院提起公訴。

被告人田某某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名沒(méi)有異議，但辯稱其2006年年底即與楊某結(jié)束同居關(guān)系，2012年3月20日楊某報(bào)案時(shí)已過(guò)了5年的追訴時(shí)效。

北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院經(jīng)不公開(kāi)開(kāi)庭審理查明：1988年1月18日被告人田某某與董某某登記結(jié)婚。2004年4月，田某某與楊某確定男女朋友關(guān)系并同居，同年8月，二人在天津市舉辦了婚禮。后二人在北京市朝陽(yáng)區(qū)購(gòu)買(mǎi)了一套房產(chǎn)用于居住，并育有一子。2006年，田某某前往遼寧省大連市工作，且未告知楊某。2007年，楊某到大連市找到田某某，要求與田某某辦理結(jié)婚登記，田某某表示不能與楊某結(jié)婚，并再次離開(kāi)楊某。2008年年初，田某某回到董某某處生活；同年5月，在未通知楊某的情況下，田某某將登記在其名下的富東家園房產(chǎn)出售。2012年3月20日楊某找到田某某并報(bào)警，公安人員接報(bào)后將田某某抓獲。

北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人田某某有配偶而與他人以夫妻名義共同生活，其行為構(gòu)成重婚罪。關(guān)于田某某所提其重婚行為已過(guò)追訴時(shí)效的辯解，經(jīng)查，田某某與楊某自2004年9月起以夫妻名義共同生活并育有一子，屬于事實(shí)婚姻。田某某雖于2006年獨(dú)自前往外地工作，但其離家后楊某多方尋找，二人的事實(shí)婚姻仍處于持續(xù)狀態(tài)，并未解除。田某某于2008年年初才回到妻子董某某處生活，故認(rèn)定2006年年底田某某的重婚行為并未終了，本案尚在追訴期限內(nèi)，對(duì)田某某當(dāng)庭的辯解，不予采納。鑒于田某某對(duì)指控的基本犯罪事實(shí)能夠如實(shí)供述，對(duì)其依法從輕處罰并適用緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百五十八條，第六十七條第三款，第六十一條，第七十二條第一款，第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，朝陽(yáng)區(qū)人民法院以被告人田某某犯重婚罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年。

一審宣判后，被告人田某某提出上訴，上訴理由同一審辯解意見(jiàn)。北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理，裁定駁回田某某的上訴，維持原判。

二、主要問(wèn)題

已婚的被告人與他人建立事實(shí)婚姻關(guān)系后，又單方終止事實(shí)婚姻關(guān)系的，如何計(jì)算重婚犯罪行為的追訴期限？

三、裁判理由

本案中，被告人田某某先與董某某登記結(jié)婚，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與楊某以夫妻名義共同生活，屬于前法律婚、后事實(shí)婚的情形。田某某的行為構(gòu)成重婚罪，對(duì)此并無(wú)爭(zhēng)議。但是，對(duì)田某某的重婚行為是否已過(guò)追訴時(shí)效，存在不同認(rèn)識(shí)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，重婚罪的法定最高刑為2年有期徒刑，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，該罪的追訴期限為5年。田某某2006年即離開(kāi)楊某，到外地工作、定居，應(yīng)當(dāng)從此時(shí)開(kāi)始計(jì)算追訴期限，至2012年楊某報(bào)案時(shí)已超過(guò)5年，對(duì)被告人不應(yīng)再追究刑事責(zé)任。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，2006年田某某離開(kāi)楊某獨(dú)自到外地工作，不能認(rèn)定事實(shí)婚姻關(guān)系自此終止。至案發(fā)時(shí)被告人的重婚行為未超過(guò)追訴期限。我們同意第二種意見(jiàn)，具體分析如下：

（一）重婚罪屬繼續(xù)犯，其追訴期限應(yīng)當(dāng)從犯罪行為終了之日起計(jì)算

繼續(xù)犯，又稱持續(xù)犯，是指行為從著手實(shí)行到由于某種原因終止以前，一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。從客觀上講，繼續(xù)犯的犯罪行為與不法狀態(tài)必須同時(shí)持續(xù)，即犯罪行為的持續(xù)導(dǎo)致不法狀態(tài)的持續(xù)。從時(shí)間上講，繼續(xù)犯必須是在一定時(shí)間內(nèi)不間斷的持續(xù)存在，即行為從開(kāi)始到結(jié)束沒(méi)有間斷。就重婚罪而言，重婚不法行為和不法狀態(tài)自始至終同時(shí)存在，持續(xù)侵害一夫一妻制的婚姻制度，完全符合繼續(xù)犯的特征，屬于繼續(xù)犯。重婚登記或者事實(shí)婚姻關(guān)系的確立只意味著重婚行為的開(kāi)始而不是終了，不應(yīng)把后婚婚姻關(guān)系的確立與以后的以夫妻名義共同生活行為割裂開(kāi)來(lái)，而應(yīng)當(dāng)將二者視為完整統(tǒng)一的重婚行為，前者是后者開(kāi)始的標(biāo)志。刑法第八十九條規(guī)定，“追訴期限……犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算”。因此，重婚罪的追訴期限應(yīng)當(dāng)從重婚行為終了之日起計(jì)算。

（二）后婚系事實(shí)婚姻的，重婚行為是否終了，應(yīng)當(dāng)以一方作出解除事實(shí)婚姻關(guān)系的意思表示，且婚姻關(guān)系因該意思表示實(shí)質(zhì)上得以解除為判斷標(biāo)準(zhǔn)

后婚系登記結(jié)婚的，重婚行為終了的時(shí)間節(jié)點(diǎn)比較容易判斷，一般以婚姻關(guān)系經(jīng)法定程序解除為準(zhǔn)。但對(duì)于后婚系事實(shí)婚姻的，重婚行為終了的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，則因個(gè)案案情復(fù)雜、多樣，認(rèn)定難度較大。我們認(rèn)為，認(rèn)定該類重婚行為是否終了應(yīng)當(dāng)著重考慮兩個(gè)因素：一是行為人是否作出解除事實(shí)婚姻的意思表示；二是該意思表示實(shí)質(zhì)上是否起到解除婚姻關(guān)系的作用。

事實(shí)重婚關(guān)系的解除一般要求行為人有相對(duì)明確的意思表示，包括以口頭形式、書(shū)面形式通知對(duì)方解除婚姻關(guān)系，還包括以實(shí)際行動(dòng)表明解除婚姻關(guān)系的意思。前者一般是指行為人通過(guò)口頭或者書(shū)面直接向?qū)Ψ奖硎静辉僖苑蚱廾x共同生活等情形。后者一般是指行為人通過(guò)躲藏、更換聯(lián)系方式、住址等方式拒絕與對(duì)方接觸，對(duì)婚姻關(guān)系的繼續(xù)持排斥態(tài)度的行為表現(xiàn)。后種意思表示方式較為隱晦，據(jù)此認(rèn)定行為人表明解除婚姻關(guān)系意圖須十分慎重。本案中，被告人田某某在未告知楊某的情況下，即離開(kāi)二人在北京的共同居住地，前往外地工作，被楊某找到后其又再次不告而別，并將自己購(gòu)買(mǎi)的用于二人共同生活的房屋出售。雖然從田某某離京以后的一系列行為可以推斷出，其自離京起即打算解除與楊某的婚姻關(guān)系，此后也一直持此態(tài)度，但其離京時(shí)并未向楊某說(shuō)明離京原因，當(dāng)時(shí)其是否已決意解除事實(shí)婚姻關(guān)系沒(méi)有有力證據(jù)證實(shí)。楊某到大連市找到田某某并要求辦理結(jié)婚登記時(shí)，田某某表示不能與楊某結(jié)婚，并再次離開(kāi)楊某，此時(shí)田某某不僅有了口頭意思表示，且以實(shí)際行動(dòng)表明了該意思。綜合考慮本案具體情節(jié)，可認(rèn)定2007年田某某在大連市拒絕與楊某辦理結(jié)婚登記，并再次離開(kāi)楊某時(shí)，向楊某表達(dá)了解除婚姻關(guān)系的意思。

但是，無(wú)論是法律婚姻還是事實(shí)婚姻，婚姻關(guān)系畢竟由男女雙方結(jié)成，一方作出解除婚姻關(guān)系的意思表示，并不必然導(dǎo)致婚姻關(guān)系自此解除，另一方是否愿意維持婚姻關(guān)系，雙方是否解決財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等重大問(wèn)題等因素，在認(rèn)定婚姻關(guān)系是否解除時(shí)也要予以考慮。后婚系事實(shí)婚姻的，行為人單方作出解除婚姻關(guān)系的意思表示后，如另一方對(duì)此予以認(rèn)可，二人不再以夫妻名義共同生活，此種情況下即可認(rèn)定事實(shí)婚姻關(guān)系自此解除，如有遺留的財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)問(wèn)題，可在日后通過(guò)民事糾紛解決渠道解決；如另一方對(duì)此不予認(rèn)可，則說(shuō)明雙方對(duì)是否繼續(xù)保持事實(shí)婚姻關(guān)系存在爭(zhēng)議，從保護(hù)弱勢(shì)群體、維護(hù)社會(huì)公序良俗的角度出發(fā)，應(yīng)綜合考慮夫妻雙方的態(tài)度，財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題的解決情況等因素判斷婚姻關(guān)系是否解除。本案中，被告人田某某與楊某舉行婚禮后同居二年，共同購(gòu)買(mǎi)了住房并育有一子，雙方形成了較為緊密的事實(shí)婚姻關(guān)系。楊某在大連市找到離京的田某某后要求登記結(jié)婚，說(shuō)明楊某仍愿意與田某某保持婚姻關(guān)系，田某某再次離開(kāi)楊某時(shí)并未妥善解決財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題，二人的婚姻關(guān)系何去何從具有一定的不確定性。在此情況下，不能輕易認(rèn)定二人的事實(shí)婚姻關(guān)系自2007年田某某在大連市再次離開(kāi)楊某起解除，否則既不利于保護(hù)婚姻關(guān)系中的弱者、打擊犯罪，也不符合社會(huì)公眾對(duì)婚姻關(guān)系的一般認(rèn)知。田某某于2008年秘密將購(gòu)買(mǎi)的二人共同居住的房屋出售，并回到其妻子董某某處生活，自此時(shí)起其與楊某的事實(shí)婚姻關(guān)系已不可能繼續(xù)存在，故可認(rèn)定二人的事實(shí)婚姻關(guān)系自此解除，田某某的重婚行為實(shí)施終了。因此，被告人所犯重婚罪的追訴期限應(yīng)自2008年起計(jì)算，至楊某報(bào)案時(shí)尚在追訴時(shí)效之內(nèi)，一、二審法院對(duì)被告人以重婚罪定罪量刑是正確的。