舊《商標(biāo)法》對經(jīng)營者銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的處罰，沒有區(qū)分經(jīng)營者是否明知這個條件。新《商標(biāo)法》第六十條第二款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售。實踐中，執(zhí)法人員對此條款的具體適用和理解存在一些問題。

問題一：只要經(jīng)營者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，就只能責(zé)令停止銷售而不能給予罰款、沒收處罰？

“能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售”是有前提條件的。這個前提條件是：經(jīng)營者銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)，但沒有證據(jù)證明經(jīng)營者是知道的，或者有證據(jù)證明經(jīng)營者的確不知道銷售的是侵權(quán)商品。符合這個前提條件，經(jīng)營者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，工商行政管理部門才能作出責(zé)令停止銷售的決定，不給予罰款、沒收處罰，而不是經(jīng)營者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，就可以證明經(jīng)營者不知道?；蛘哒f，經(jīng)營者雖然能證明該商品是自己合法取得并說明提供者，但還需要辦案機關(guān)查明經(jīng)營者是否知道其銷售的商品是侵權(quán)商品。

問題二：如何證明當(dāng)事人知道銷售的是侵權(quán)商品？

經(jīng)營者是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道銷售的是侵權(quán)商品，在查辦具體案件中，結(jié)合下面情形綜合認(rèn)定：

被工商部門認(rèn)定經(jīng)營者銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)，并責(zé)令停止銷售后，仍然繼續(xù)銷售的；或者因銷售該侵權(quán)商品被工商部門處理過，又銷售該侵權(quán)商品的。

銷售者直接從已經(jīng)查獲的制假窩點進貨的，或者經(jīng)查證與制假窩點有聯(lián)系的。

經(jīng)營者長期經(jīng)營某個品牌的商品，但忽然改變進貨渠道，且不能提供明確的供貨人的。一般多是陌生人“送貨上門”，經(jīng)營者貪圖小便宜的。

經(jīng)營者長期經(jīng)營某個品牌商品，熟知商品的市場價格，但本次進貨商品的價格明顯偏低的，或者進貨時間不在正常營業(yè)時間的。

在店面上擺放有正品，但在其他隱蔽地方存放有侵權(quán)商品的。

某個品牌商品的專營店、專賣店、代理商銷售假冒該品牌侵權(quán)商品的。

銷售者未盡到產(chǎn)品進貨質(zhì)量審查義務(wù)，未建立、執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品合格證和其他標(biāo)識的，且冒牌產(chǎn)品標(biāo)識、包裝等與正品有明顯區(qū)別的。

銷售的商品是“傍名牌”（在同類商品上使用近似標(biāo)識或者在類似商品上使用相同商標(biāo)），足以讓消費者誤認(rèn)，但經(jīng)營者卻能夠正確區(qū)分的。如，銷售“周佳”洗衣粉，冒充“雕牌”洗衣粉。

曾經(jīng)有消費者投訴、退貨，應(yīng)當(dāng)預(yù)見到該商品有問題的。

在工商機關(guān)調(diào)查期間，轉(zhuǎn)移、銷毀證據(jù)（商品）的。

銷售者雖然能夠提供商品買賣合同、發(fā)票、供貨商等，經(jīng)查證是虛假的。

如果有證據(jù)證明經(jīng)營者知道銷售的商品是商標(biāo)侵權(quán)商品的，且銷售的產(chǎn)品屬于在同一種商品上使用相同商標(biāo)的，個人銷售數(shù)額在十萬元以上的，單位銷售數(shù)額在五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)移送公安機關(guān)。

問題三：如果案件當(dāng)事人是生產(chǎn)者怎么辦？

《商標(biāo)法》第六十條第二款是針對銷售商銷售侵權(quán)商品行為作出的規(guī)定。但生產(chǎn)商也可以是銷售者，只要查證生產(chǎn)商生產(chǎn)的商品是為了投入國內(nèi)市場銷售的，就屬于《商標(biāo)法》第五十七條“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的”；如果還查證有銷售記錄的，該生產(chǎn)商就是銷售者，其銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)的，按《商標(biāo)法》第六十條處理。

問題四：當(dāng)事人的確不知道銷售的是侵權(quán)商品，但對已經(jīng)實施了扣押的商品怎么辦？

《商標(biāo)法》第六十二條規(guī)定，對有證據(jù)證明是侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的物品，可以查封或者扣押。采取扣押措施的條件是“有證據(jù)證明”侵權(quán)，但要給予罰款、沒收的處罰條件是經(jīng)營者“知道”銷售的是侵權(quán)商品。也就是說，能證明銷售的是侵權(quán)商品，但不一定承擔(dān)被處以罰款、沒收的行政處罰的責(zé)任。如果證明經(jīng)營者的確不知道銷售的是侵權(quán)商品，或者沒有證據(jù)證明經(jīng)營者銷售的是侵權(quán)商品，且經(jīng)營者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下措施：

解除強制措施，并責(zé)令停止銷售，同時跟蹤監(jiān)督經(jīng)營者對解除強制措施后對商品的處理情況；

該侵權(quán)商品的供應(yīng)商是本地的，繼續(xù)調(diào)查供應(yīng)商是否明知；是外地的，通報供貨商所在地工商機關(guān)；

告知被侵權(quán)人、受害人，可以在向法院申請訴前證據(jù)（財產(chǎn)）保全措施，由法院采取扣押措施；

采取以上措施的同時留下書面材料，并由對方簽名確認(rèn)，這樣做可以防止被追究“放縱制售偽劣商品犯罪”的刑事責(zé)任。

來源：中國工商報

作者：周波 四川省自貢市工商局