(一)刑事辯護的心理定位
作為辯護律師,面對的是國家的強權(quán),面對的是一個很強的有壓倒性優(yōu)勢的公訴機關(guān),這時辯護律師的心理定位是什么?
第一,辯護律師是田徑運動員,不是拳擊運動員。田徑運動員是誰先跑到紅線誰贏,辯護律師是誰向法庭把觀念說清楚誰就贏,而不是把公訴人駁倒。所以,當(dāng)公訴人把你駁得啞口無言的時候,你已經(jīng)把自己想說的觀點已經(jīng)說清楚了。
第二,在民商案件中雙方都是律師,法官可能會比較中立地裁判,而在刑事案件中,法官天生站在公訴人一邊,所以不要指望法官有絕對中立的心態(tài),要抱著置之死地而后生的心態(tài),即使輸也不要緊,也要把輸降到最低點。當(dāng)你有了這種心態(tài)以后,心里會覺得非常輕松。走進法庭,不去想結(jié)果,要的是過程,把自己想說的問題說清楚,至于法庭判決結(jié)果是什么樣就是什么樣。
第三,對于有名分的案件,為了平息民憤,先超越辯護律師之外講幾句包括有一定同情的話,對穩(wěn)定法庭的氣氛是非常重要的。
例如,河北滄州衛(wèi)生局長玩忽職守的案件:一個當(dāng)事人在衛(wèi)生局的大樓里把一桶汽油從頭澆到底然后一把火把自己燒死了,由于死者死在了衛(wèi)生局的大樓里,所以判衛(wèi)生局長玩忽職守罪來追究責(zé)任。死者的家屬認為死者是跟衛(wèi)生局長談完話后在樓道內(nèi)自焚的,對我也是怒目而視。那次輪到我做法庭辯論的時候,已經(jīng)到了晚上6點半,我一看那樣的氣氛,在發(fā)表辯論意見之前,我先講:"我作為個人,不以律師,對被害人的死亡以及對家屬帶來的痛苦表示同情,無論怎樣,這是一個不幸的事件,是一個人性上、情感上受到傷害的事件。"然后我把話一轉(zhuǎn):"但是我作為辯護律師從法律的角度要對這個案子做出辯護,這是我們法治的需要,人性不能代替法治。"這對平息當(dāng)時死者家屬的情緒起到了一定作用。
"德國牙醫(yī)案"一口氣開了8天庭,輪到我法庭辯論的時候是第6天晚上,我講:"我們今天為什么坐在這里,就是因為我們今天已經(jīng)是法治的社會了,如果倒退50年,被告人戴著高帽子游街一圈,大家喊打,然后一槍斃了人心大塊,可是今天法院為了這個案件花了50萬添置了這么多錄音、錄像設(shè)備,為什么?因為這是法治社會的需要,我們?nèi)饲椴荒艽娣ㄖ巍?span lang=EN>"這樣一講,使幾百號被害人的家屬的情緒稍稍穩(wěn)定了。
(二)案頭上的準(zhǔn)備
案頭上準(zhǔn)備的東西應(yīng)是最快捷、最方便、最實用的。
第一,案件有關(guān)的材料一定要粘上口取紙,能把需要用的東西信手拿來;
第二,涉及本案的法律條文要完完整整地打印出來,放在手邊上,如果你不能把條文背下來,講道一半可以馬上把條文念一遍,使整個語氣是連貫的;
第三,涉及本案的法律概念要從學(xué)術(shù)專著上摘下來,打印在一張紙上,有時在法庭辯論時會突然引用;
第四,涉及本案的大事年表按時間順序列出來;
第五,有些案子需要畫一張法律關(guān)系的聯(lián)絡(luò)圖;
最后,準(zhǔn)備好一張白紙、一個鉛筆頭,它們非常簡單、非常實用,而電腦的頁面太冷,重點不突出。
(三)眼神的重要性
只要你在法庭上,聲音必須傳到每一個擊落里。怎么測試?就看離你最遠的人是不是在看著你。如果有些人在底下睡著了或者看別的了,那就說明你不僅打動不了人,連聲音都不夠好,只起到一個催眠的作用。所以,你的聲音必須要顧及法庭上所有的人,這是一個刑事辯護律師必備的要件。
再就是眼神上的交換,在不同的法庭階段眼神又有講究。對法官要掃視,不要盯著某一個法官看;講法理時可以更多地盯著法官看,這三個法官——審判長、兩個審判員他們一定都看著你;適當(dāng)?shù)臅r候顧及一下法庭、公訴人,但最主要的是沖著法官;在辯論的時候,眼睛不是掃視,而是盯著公訴人;講到個人情感的時候,你可以看一眼被告人,你要用眼神鼓勵被告人,被告人這時非常希望你能夠在眼神上鼓勵他,在你們辯論時候有一種極強的心理依賴。
前幾年,有一個臺灣間諜案,不公開審理,我們看到非?；囊荒?span lang=EN>:在法庭辯論時,每當(dāng)公訴人講的時候那四個臺灣人都在搖頭,每當(dāng)辯護人講的時候,四個人都在點頭,非常整齊,要是在電視上播放出來,大家會覺得簡直像在拍動畫片一樣。
實際上這反映了被告人在法庭上是心理最弱的時候,無論他的官位有多大,權(quán)力有多大,當(dāng)他坐在被告席上的時候,他是最弱的,這時辯護人的每一句話、每一個字都是他最大的心理依靠。所以,你在法庭辯論時候,適當(dāng)?shù)囟嗫此谎?span lang=EN>,你在說話的時候,他的眼睛一定在看著你,只要回饋他一個眼神,就是對他的支持和鼓勵。在這方面,我覺得幾乎屢試不爽。
有時開大庭時濟濟一堂,這時講到人情的時候,帶有一點法治宣傳的味道:法律為什么這么制定,被告人有錯誤但同時又不當(dāng)在哪里。這時眼睛要掃視,但你要明白你的受眾是誰,你的眼神跟到這些人的眼睛里的時候,就是把語言的作用發(fā)揮到極致的時候。
(四)法庭調(diào)查階段
法庭調(diào)查階段就是公訴人舉證,然后辯方舉證,這是目前整個刑事庭審中最原始、最落后、最跟不上法治需要的階段,因為證人不出庭,只有書面證言,這種法庭調(diào)查基本上形同虛設(shè)。
客觀地說,在這樣的法庭調(diào)查中一個好律師是英雄無用武之地。公訴人宣讀的證言是一組一組的,是斷章取義、支離破碎的,有些是庭前通過法院給你的,有些是壓根兒沒有給你的筆錄。公訴人可以把一些你沒有看到的證據(jù)斷章取義地為其所用,來證明某些問題。在這方面,北京相對規(guī)范一點,全國各地各不相同,完全沒有統(tǒng)一的證據(jù)規(guī)則。
這個問題我相信很快會解決,就是證人要出庭。在國外一些成熟的法治國家,法人不出庭其證言不能采信。1997年刑訴法定下的"一證一質(zhì)一辯一清"原則在這么多年的司法實踐中根本沒有被真正地運用,原因就出在這里。
一旦證人出庭,接下來的問題是詢問證人的規(guī)則——交叉詢問?？胤降淖C人由控方先問,這叫主詢問,然后控方的證人由辯方來問,這叫反詢問;接下來辯方的證人出庭,由辯方進行主詢問,然后由控方反詢問。主詢問和反詢問規(guī)則目前還沒有真正地以法律條文的形式規(guī)范出來,但在國外已經(jīng)是一貫非常成熟的詢問規(guī)則,比如主詢問時不可以誘導(dǎo)性發(fā)問,只能是陳述性發(fā)問;反詢問時可以進行誘導(dǎo)性發(fā)問。
詢問中要注意:
第一,一次問一個問題,不要一次問兩三個問題,否則被詢問人就會避重就輕。所以,最難、最重要的是詢問證人的時候一次問一個問題,要他簡明扼要地回答。
第二,把關(guān)鍵問題藏在其他問題里。如果你有兩個很關(guān)鍵的問題要問,把它們放在5個問題里,先問一個無足輕重的問題,接著問一個重要的問題,然后第三、第四又問無足輕重的問題,突然第五又問一個重要的問題。當(dāng)你問完5個問題以后,你就會發(fā)現(xiàn)第一個問題和第五個問題可能是矛盾的,你替證人歸納總結(jié),然后問:你的這個問題是矛盾的,對還是不對?因為證人非常緊張,心里壓力非常大,其情緒的緊張還是放松實際上捏在辯護律師手里,但要駁倒控方證人的最好的辦法是讓他說出前后矛盾或者不合常理的話。
例如邁克爾·杰克遜"孌童案",最后陪審團裁定邁克爾·杰克遜無罪,很重要的一條是被害人的母親在接受辯護律師詢問時出了大錯:第一,她面對陪審團講話時用手指指點點,這無論在我國還是西方社會都是很不禮貌的;第二,有一個很重要的細節(jié),辯護律師問她:你的兒子有一次受了傷,你報了警,你跟警察說孩子是被邁克爾·杰克遜的保鏢打傷的,有沒有這回事?她說:是。辯護律師:今天你在法庭上又說你兒子的傷是被邁克爾·杰克遜本人打傷的,那么這孩子的傷到底是誰打傷的?辯護律師一下子抓住了控方證人與證詞中的前后矛盾點。結(jié)果她說:上次講的是假話,這次講的是真話。僅此一項,她個人的誠信度在陪審團心目中蕩然無存。這就是辯護律師問得巧妙,公訴律師沒有搞好崗前培訓(xùn)。
所以,我們自己的證人出庭本身是很危險的事情,要做好崗前培訓(xùn):第一,一定要給自己的證人放下精神包袱;第二,提醒證人有沒有前后矛盾的地方。
你向你的證人主詢問的時候,問的都是一些很簡單的問題,讓他多說幾句話是為了讓他適應(yīng)法庭上的氣氛。你想要駁倒對方的證人,很重要的一條是讓他簡潔、鮮明地回答,你要盡量采取誘導(dǎo)性發(fā)問,只要求對方回答"是"或"不"。
例如,江西"德國牙醫(yī)案"中被告人被刑訊逼供,當(dāng)時看守所為了推卸責(zé)任,專門取了一份筆錄,記錄了被告人的傷勢及形成原因、進入和離開派出所的時間等等,我要求看守所的警察就是否有刑訊逼供出庭作證。我問是否有筆錄這件事,警察說有,我說那份筆錄在哪里,他說已經(jīng)銷毀了。我問:每個被告人離開看守所你們都做筆錄嗎?他說不是。我問:那為什么章俊理回來你們要做筆錄?他不回答。我說:是不是因為他有傷,你們?yōu)榱朔乐关?zé)任歸到你們頭上做的筆錄?他還是不回答。我說:第一,你確實承認做了筆錄,跟被告人講的一致;第二,你說筆錄已經(jīng)丟掉了,有這樣的先例嗎,取了筆錄隨便丟掉?(他答:沒有)那么現(xiàn)在做筆錄的動機是什么,是不是為了推卸責(zé)任?請你回答"是"還是"不"。
然后我就不說話了,看著他,這時我的眼睛是盯視,不是掃視,他的眼光馬上發(fā)散,說不出話來。這時我不能再說別的話,否則就把氣氛給打破了,他看著我,我看著他,全場上下一點聲音也沒有,時間過得非常慢。最后,檢察官終于繃不住了,說:"證人你是不是想不起來了,如果想不起來,你想起來再說吧,還有什么其他問題嗎?"然后法官接上:"辯護律師你還有其他什么問題嗎?"我說沒有了,這時我不再問別的問題了,全場上下已經(jīng)清楚了證人想說而不敢說的真實內(nèi)容,此時無聲勝有聲。
所以,辯護律師在法庭上詢問證人,當(dāng)證人回答"是"或"不"時,問完一遍打住,留出一個針掉下來都能聽得見聲音的空間,是對證人最大的心理壓迫。整個法庭的操作實際上是一種精神上、意識上的壓力,遠遠超過語言本身,這就是一種"場"、一種"勢"。
(五)法庭辯論
法庭辯論基本上是這樣:在開庭之前辯護詞已經(jīng)寫好了,你可能準(zhǔn)備了5條意見,但經(jīng)過法庭調(diào)查等程序以后,經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)其中3條沒有用,根本不需要確認、重審,比如有自首情節(jié)、有重大立功表現(xiàn)等這些在辯護詞里必須寫出來的東西,如果在法庭上公訴人已經(jīng)替你說了,你再重復(fù)就一點意思都沒有了,這時只需要用一句話——"同意公訴人的意見,被告有重大立功表現(xiàn),我認為公訴人是客觀公正的"就可以了。
然后你會發(fā)現(xiàn)法庭調(diào)查中又多出了4點是你根本沒有準(zhǔn)備的,這時就需要那一支鉛筆、一張白紙,用只有你自己看得懂的方式記下來。所以,公訴意見完了以后,在法庭辯論第一輪要開始的時候,千萬不要讀辯護詞。換句話說,一個刑事辯護律師最后向法庭提交的辯護詞和你在法庭上說的其實有很大出入的。
如果下了法庭還要寫一個補充辯護意見交給法官,該舍的你一定要舍,把那5條里沒用的3條舍掉,抓住其中2條,再加上剛才白紙上寫的4條,加起來一共是6條,這是你辯護時要用的。至于這6條怎么用,當(dāng)法庭公訴意見快讀完的時候再去想先說什么后說什么,程序上一定要靈活掌握,而這個先后順序幾乎90%和你當(dāng)初辯護詞上的先后順序不一致,這就是這張白紙的一個重要性。
這張白紙上還要記幾個可能的矛盾點:
第一,公訴人最后念起訴意見的時候,十有八九是在低頭念公訴意見,這個起訴意見和法庭調(diào)查中發(fā)生的新的變化內(nèi)容可能相矛盾,檢察官照本宣科幾乎是他們的通病,不會靈活地把某一個公訴意見立即拿掉,銜接不上法庭調(diào)查,如果有這種情況,你在法庭辯論時要一下子點出來。
第二,公訴意見里往往把雙方證人出庭以后發(fā)言的重要內(nèi)容忽略掉,或者和公訴內(nèi)容、被告的陳述有矛盾,這個矛盾點要找出來,記在白紙上。
公訴人往往過于死板,當(dāng)你找出這幾個矛盾點以后,你接著替公訴人歸納公訴意見,向整個法庭把你要歸納總結(jié)的這幾個點提煉出來。有的優(yōu)秀法官很聰明,在法庭辯論的時候,先講:"本案經(jīng)過控辯雙方的舉證質(zhì)證,已經(jīng)清楚了,現(xiàn)在圍繞著這樣幾個點我們來講這些問題。"但大部分法官現(xiàn)場提煉不出來,整個法庭辯論就容易打散,這時你來提煉,誰把法庭辯論的焦點問題提煉出來,誰就占領(lǐng)了制高點。法律功底的深和淺,相當(dāng)程度上不在于他說了多少,而在于他提煉了多少。所以,歸納總結(jié)、提煉案件焦點是辯護律師一個非常重要的基本功。
歸納總結(jié)、突出焦點以后,針對這個焦點,開始一二三反駁。這反駁的一二三就是辯護詞上剩下的2點和新增加的4點。在這過程中要注意:重點問題可以重復(fù)兩遍,但不能重復(fù)第三遍,其他語言簡潔不重復(fù),直接說出對方想說的,點到為止,不必重復(fù)。當(dāng)你面對下面觀眾的時候,不要過多地講法言法語,要講通俗的話,注意不要用臟話、口語。法庭辯論的收尾要簡潔利索,當(dāng)你認為你要說的話說完了,可以直接宣布"辯護人到此發(fā)言完畢"。
前幾天,有同學(xué)問我做女刑事辯護律師行不行,這個問題出自北大在校學(xué)子之口,我是大為感動。北京有1萬名律師,女律師占了4400個,但做刑事辯護的女律師少之又少,我始終也沒感覺到女律師做刑事辯護律師有太大的優(yōu)勢,但是一直到邁克爾·杰克遜的案件,他的律師團4個律師中有一個女律師蘇姍·余,這個飄飄長發(fā)的華裔女律師在法庭中起到了任何男律師都沒起到的作用——用一種女性特有的鼓勵眼神穩(wěn)定了邁克爾·杰克遜的情緒。因為越是強人、明星這種被人捧的人一旦落到弱勢的時候,其實非常需要撫慰,所以在法庭上辯護很激烈或法庭拖得很長的時候,邁克爾·杰克遜總是把眼光投向女律師,這時候女律師的眼神給他一個安慰,鼓勵他。
這在局外人看來好象不太重要,但作為刑事辯護律師我覺得非常重要,因為被告人的情緒非常緊張,你給他什么崗前培訓(xùn)都不行,他對你的最大的支持是精神上的穩(wěn)定、心理上的平和,這是對辯護律師最大的支持。而在這方面男律師可能太硬,就像一個人受傷的時候需要的是軟的紗布,心靈受傷的時候也需要這樣的撫慰。所以,有女同學(xué)問我這個問題的時候,我說:你要是有興趣就干刑事辯護吧,我也是剛剛才發(fā)現(xiàn)原來女律師能夠起到穩(wěn)定被告人心態(tài)情緒的作用,這在很多時候是不可或缺的。
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