律師在辦理刑事辯護(hù)案件中應(yīng)注意的問題
一、受理刑事辯護(hù)案件階段應(yīng)注意的問題 1、接受犯罪嫌疑人或被告家屬委托時,應(yīng)注意審閱委托人的身份,證明委托人和犯罪嫌疑人之間的關(guān)系,只有符合法律關(guān)系的人可以簽合同、簽委托書。 2、簽訂合同或委托需防止委托人假冒,需復(fù)印委托人的身份證件,需在收到律師費(fèi)后開發(fā)票。 3、在與委托人洽談接受刑事辯護(hù)案件時,切記做到“五不”。 (1)不承諾辦案結(jié)果; (2)不承諾公關(guān); (3)不自行壓價; (4)不貶低同行; (5)不私下收費(fèi)。 二、會見被告人或犯罪嫌疑人時應(yīng)注意的問題 新《律師法》規(guī)定,律師憑“三證”——委托書、律師證、律所函就可以會見,但在司法實踐中,特別是在偵查階段難以實現(xiàn),這種會見難主要表現(xiàn)在: 一是以案件承辦人員出差、出警、學(xué)習(xí)、開會、休假等理由拖延不安排會見; 二是犯罪嫌疑人沒有批準(zhǔn)逮捕之前不安排會見; 三是設(shè)置種種障礙,不能保證律師的會見時間等。 在律師會見當(dāng)事人的時候,應(yīng)當(dāng)注意做到: 1、保持與辦案單位的聯(lián)系,盡量爭取第一時間內(nèi)能取得辦案單位的支持,及早安排會見; 2、會見時應(yīng)履行律師職責(zé),不可向當(dāng)事人提供電話等信息傳遞; 3、認(rèn)真做好會見筆錄,交當(dāng)事人簽字; 4、不可帶家屬會見; 5、不可將書面材料交給被告或犯罪嫌疑人。 三、在審查起訴階段應(yīng)注意的問題 律師在檢察起訴階段所享有的權(quán)利有:(1)查閱權(quán);(2)摘抄、復(fù)制訴訟文書、技術(shù)鑒定性資料權(quán);(3)同犯罪嫌疑人會見、通信權(quán)。在這一階段,律師應(yīng)做到: 1、認(rèn)真研究有關(guān)訴訟文書和技術(shù)鑒定性資料,掌握犯罪嫌疑人的相關(guān)情況; 2、了解犯罪嫌疑人的基本犯罪事實,了解偵查機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施程序是否合法,了解有無刑訊逼供和誘供情況等; 3、會見當(dāng)事人或與當(dāng)事人通信深入了解發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人有利證據(jù)。 四、在閱卷中應(yīng)注意的問題 在刑事辯護(hù)案件中,閱卷質(zhì)量的高低,直接關(guān)系到案件的結(jié)果,認(rèn)真、仔細(xì)、全面的研究案卷材料,有助于律師了解案情,發(fā)現(xiàn)問題,提煉辯護(hù)觀點,做得好,往往可以出其不意,一劍封喉,獲得最佳的辯護(hù)效果。 1、閱卷前的準(zhǔn)備工作。根據(jù)刑事案件的辦案程序,在刑事案件的審查起訴階段,律師只能查閱部分案卷材料,在審理階段,律師可以查閱與案件有關(guān)的全部證據(jù)材料,有的辦案單位對律師閱卷設(shè)定了種種限制,往往提供材料有限,必須注意與辦案單位及辦案人員加強(qiáng)溝通,依法爭取閱到全部案卷。 2、注意掌握全部涉案材料。復(fù)制案卷時,無論是照相還是復(fù)印,只要是與案件有關(guān)的材料,一頁都不能少,全部要復(fù)印。如果律師在閱卷時受到辦案單位刁難,未復(fù)制到全部材料。在開庭時,應(yīng)以未能全部審核案卷材料為由,申請休庭,要求法院對案件延期審理,維護(hù)律師閱卷權(quán)。 3、閱卷時,要認(rèn)真研究公訴機(jī)關(guān)的《起訴書》,因《起訴書》是公訴機(jī)關(guān)對案卷材料的提煉,律師要用懷疑、挑剔的眼光,認(rèn)真結(jié)合《起訴書》的內(nèi)容來審閱案卷材料。 4、認(rèn)真閱讀案件材料發(fā)現(xiàn)有價值的辯護(hù)點。 通過閱卷,可以發(fā)現(xiàn)辦案單位存在的瑕疵,諸如數(shù)字計算方法不對、計算結(jié)果不對、鑒定程序有問題、證人證言之間矛盾等。發(fā)現(xiàn)其中的瑕疵不是一種容易的事,需要耐心地閱讀大量的訴訟材料,分析材料中遵循的邏輯和計算方法是否正確,特別是在貪污、受賄等刑事案件中尤為重要,因為涉案數(shù)字直接決定被告人被判刑期的長短。 5、認(rèn)真做好閱卷筆錄,認(rèn)真分析刑事案件全面了解案情,為法庭辯護(hù)做準(zhǔn)備,應(yīng)基本掌握: (1)被告人的自然情況、職業(yè)、職務(wù)等; (2)被告人被指控犯罪的時間、地點、動機(jī)、目的、手段、后果及其它可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié); (3)被告人無罪、罪輕的事實和材料; (4)證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的自然情況; (5)被害人的基本情況; (6)偵查、審查起訴階段的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否合法、齊備; (7)技術(shù)性鑒定材料的來源,鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等; (8)同案被告人的有關(guān)情況; (9)有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性、證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾與疑點等; (10)其他與案件有關(guān)的材料。 重點應(yīng)該詳細(xì)研究《起訴書》、被告人口供、主要證人的證言、重要物證、鑒定結(jié)論等。 6、通過對案卷材料的分析提出質(zhì)疑,并形成辯護(hù)要點。 作為一個辯護(hù)律師,其價值就在于對辦案單位的指控及證據(jù)提出質(zhì)疑。法律賦予律師以辯護(hù)的職責(zé),律師就有權(quán)利以挑剔、懷疑乃至責(zé)難的眼光看刑事案卷材料,并提出若干個問題,如: (1)被告人真的介入到這起案件中了嗎? (2)是否有證據(jù)證明被告人與指控的案件無關(guān)? (3)被告人的行為是否有阻卻違法性的事由(不到法定年齡、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險和意外事件等)? (4)犯罪事實是否被夸大了?如在共同犯罪中,被告人的作用和地位被夸大? (5)特殊犯罪中(如職務(wù)犯罪)被告人身份是否符合法律規(guī)定? (6)公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)對于證明被告人犯罪充分嗎? (7)證據(jù)內(nèi)容是否有證明力? (8)證據(jù)取證程序是否合法? 律師要在全面分析案件材料的基礎(chǔ)上,不斷用順向和逆向的思路換位思考,歸納提煉出對被告人最有利的辯護(hù)理由,選擇最恰當(dāng)?shù)霓q護(hù)策略。 7、注意不要將辦案單位復(fù)印來的案卷材料復(fù)制或提交給當(dāng)事人。 五、在調(diào)查取證時注意慎用律師取證權(quán)的問題 律師在辦理刑事辯護(hù)案件中,除認(rèn)真閱卷掌握案情外,還要做必要的調(diào)查取證,這樣做的目的,是對辦案單位指控被告人的材料有遺漏,或證明被告人罪輕甚至無罪的證據(jù)尋找依據(jù),使被告人得以受到公正的審判或取得罪刑相當(dāng)?shù)奶幜P。在調(diào)查取證中,主要應(yīng)注意: 1、尋找直接有利于被告人的證據(jù) 不具備主體(如職務(wù)犯罪) 不具備犯罪故意 不具備作案時間 正當(dāng)防衛(wèi)等 2、尋找否定對抗控方證據(jù)的證據(jù); 3、慎用律師取證權(quán),應(yīng)慎重對待當(dāng)事人及其家屬提供的主觀性證據(jù),包括證人證言,第三人出具的不好辨別真實出具時間的書證,如有此類證據(jù),盡量讓其直接提交檢察院、法院。盡量只收集提交客觀性證據(jù),如銀行的還款收據(jù)、對帳單等客觀上事后無人為造假的材料等。如確有證人證言,按照法律規(guī)定向法庭申請證人出庭作證,對證人不能交待過多。 4、對證人的調(diào)查不能誘導(dǎo),不能提示回憶。不得用收買、引誘、威脅等方式取證。應(yīng)采取個別調(diào)查的方式,不能對證人開座談會錄音。調(diào)查取證一般應(yīng)在律師事務(wù)所、證人工作單位或證人認(rèn)可的較安靜的場所。對證人所作證言要分析,如是偽證,則不能提供。對證人調(diào)查,應(yīng)交待證人的權(quán)利與義務(wù),并取得證人同意,如實作好記錄。 5、調(diào)查的程序要合法,并及時提交審判機(jī)關(guān)。 六、律師在法庭庭審時詢問被告人應(yīng)注意的問題 辯護(hù)律師在法庭上詢問被告人要達(dá)到什么目的,如何在法庭上詢問被告人?一般應(yīng)注意做到: 1、庭審前結(jié)合案卷材料及必要的調(diào)查,形成辯護(hù)要點,應(yīng)注意撰寫一個有訴訟價值的提綱。 首先,要明確法庭詢問的目的,是讓審判者了解案情的全面事實,引導(dǎo)被告人自己將一個細(xì)節(jié)清晰、合情合理又合法,重點突出的案件事實講給審判者聽,要清除公訴人通過訊問被告人而籠罩在被告人身上的不祥陰影。 其次,要?dú)w納法庭詢問的內(nèi)容。辯護(hù)律師要在提綱中歸納一個辯護(hù)主題,圍繞辯護(hù)主題,向被告人發(fā)問案件的基本概況。 再次,要組織好法庭詢問的內(nèi)容。辯護(hù)律師引導(dǎo)被告人以恰當(dāng)?shù)捻樞?,將案件信息轉(zhuǎn)換成條理分明、重點突出、值得相信的事實。 2、法庭詢問時的方法要有一定的技能。(1)簡短開放性的提問,讓被告人描述、解釋或說明事件的問題。(2)指示性問題,法庭訊問中,有時需要轉(zhuǎn)移話題,向?qū)徟姓哒故九c案情有關(guān)的其它事實,采用指示性的提問,有向?qū)徟姓呓忉屖录虻淖饔?。?)是或不是提問,要求被告人選擇一個確切的答案告訴審判者。(4)漸進(jìn)式提問,辯護(hù)律師幫助被告人分階段告訴法庭與案件有關(guān)的事實,增強(qiáng)說服力的問話方式。 3、法庭詢問時的注意事項: (1)仔細(xì)聆聽公訴人的訊問并適時反對。注意公訴人的訊問是否突破了訊問的禁區(qū),是否違反了訴訟中的訊問規(guī)則,即公訴人的訊問問題與案件事實無關(guān),或者以誘導(dǎo)式訊問,或者威脅被告人,或者損害被告人的人格尊嚴(yán)等,辯護(hù)律師應(yīng)立即向法庭提出反對,要求法庭制止。 (2)辯護(hù)律師應(yīng)該語氣平和的詢問被告人。 (3)不要問不知道答案的問題。 (4)不要幫助被告人欺騙法庭。 (5)不要重復(fù)公訴人的問題。 七、律師在法庭辯論中應(yīng)注意的問題 法庭辯論,是律師辯護(hù)能力最集中體現(xiàn)的階段,是律師個人才華洋溢的時刻,是律師為追求勝訴而進(jìn)行的核心工作?!耙粓龇ㄍ徟校粌H僅是唇槍舌劍與智慧的較量中展現(xiàn)出來的激動人心的一面,事實上它是對真理的求索。辯護(hù)律師的任務(wù)就是重新組合過去發(fā)生的事件,并為他的當(dāng)事人提出具有說服力的事實?!泵绹掇q護(hù)律師永不停息》。“每一個為被告辯護(hù)的律師都應(yīng)當(dāng)不遺余力地為之辯護(hù),而不管公眾對他有多么強(qiáng)烈的輿論,不管這項工作本身多么地令人厭惡,也無論這會給律師本人帶來什么樣的惡果,無論律師為此所獲得的律師費(fèi)是何等的少,律師必須在緊緊包圍那個不幸之人的大網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)漏洞與縫隙,并且盡量利用這些漏洞和縫隙以挽救這個不幸的人?!泵馈豆疝q護(hù)》。上述引言表明,一個成功的刑辯律師,不僅需要了解他的案子和有關(guān)的法律,而且需要他有高超的辯論技巧。律師的辯論發(fā)言,應(yīng)緊緊圍繞著案件爭議焦點和庭審調(diào)查的重點進(jìn)行。律師辯論的過程也是運(yùn)用質(zhì)證后的證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定來論證自己的觀點的過程,在進(jìn)行論證時,律師必須援引具有確切出處的依據(jù)以支持自己的建議,決不要反復(fù)重復(fù)自己的論點。律師必須根據(jù)法庭調(diào)查所發(fā)現(xiàn)的新問題、新情況及時調(diào)整自己的辯護(hù)思路,重新考慮自己的發(fā)言提綱,不必面面俱到,但應(yīng)重點問題說到談透,以引起法官的注意,辯論發(fā)言要切中要害,具有針對性,論證要準(zhǔn)確,反駁要有力,觀點要鮮明,切忌高談闊論,不切實際。 1、辯論發(fā)言中的技巧 (1)語言要簡潔,思路要清晰。 (2)準(zhǔn)備好庭審辯論提綱,根據(jù)庭審情況調(diào)查提綱內(nèi)容,依據(jù)準(zhǔn)備充分的提綱發(fā)表辯護(hù)意見,引起審判者及旁聽人員的認(rèn)真傾聽。 (3)辯護(hù)律師的音量、語調(diào)和語速在闡述其辯論意見時都會給裁判者留下不同的印象。 (4)發(fā)表辯護(hù)意見時應(yīng)表現(xiàn)出感情的自然流露,不要矯揉造作,不要端腔作勢。 2、識別法庭辯論焦點 3、建立辯護(hù)主題 4、組織法庭辯論內(nèi)容 5、注意掌握從法定理由上展開辯護(hù)。 (1)無罪或不負(fù)刑事責(zé)任辯護(hù)的法定理由。 (2)從輕、減輕或免除處罰辯護(hù)的法定理由。 (3)罪輕辯護(hù)的法定理由。 (4)注重抗辯從重處罰的理由。 6、注意從被告有利的酌定情節(jié)進(jìn)行辯護(hù)。 (1)性質(zhì)上的酌定情節(jié)。 (2)主觀惡性程度的酌定情節(jié)。 (3)犯罪后因交代罪行或退臟而形成的酌定情節(jié)。 (4)犯罪次數(shù)上的酌定情節(jié)。 (5)可免牢獄之苦的酌定情節(jié)。 最后引用美國辯護(hù)大師路易斯·尼察的一句名言結(jié)束本次探討:“充分的準(zhǔn)備工作使愚蠢的人變得聰明,聰明的人變得出色,出色的人變得穩(wěn)操勝券?!?BR> |
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