7 “一房二賣”是合同詐騙罪?結(jié)合最高院指導(dǎo)案例談非法占有目認定 8 從抓人到判刑竟然只用三天,司法豈能當兒戲? 9 刑事律師必備 | 刑事辯護律師會見3大實務(wù)攻略 10 這可能是史上最全的合同詐騙罪法律要點了|值得收藏 上次我們講到《庭前會議階段,刑辯律師如何有效會見被告人?》,這次我們來看看正式庭審階段,刑辯律師如何會見被告人。 第一,辯護律師在正式庭審程序中會見被告人,辯護律師要將法庭庭審的全部程序明確告知被告人。 辯護律師身經(jīng)百戰(zhàn),法庭審理程序?qū)q護律師而言,無疑是最為熟悉,但是,站在被告人席上的被告人,除了累犯慣犯外,幾乎一生只有一次機會站在受審的被告人席上。 雖然,鑒于被告人的知識、身份等因素影響,有的被告人在被告席上處變不驚,但絕大多數(shù)的被告人還是手足無措的。 辯護律師在會見正式庭審階段的被告人之時,應(yīng)當明確告知法庭的庭審程序,并細化到每一個最小的單元,并且必須告知其在法庭上的訴訟權(quán)利。 辯護律師應(yīng)當告知被告人法庭的審理分為三個階段:法庭調(diào)查階段,法庭辯論階段、最后陳述階段。 法庭調(diào)查階段可以分為兩個階段,第一個階段是發(fā)問階段,大概要占去整個庭審時間的五分之一左右;此時,公訴人要向他訊問,被害人及其訴訟代理人要向他發(fā)問、辯護律師要向他發(fā)問,法官要向他訊問。 法庭調(diào)查的第二個階段是舉證質(zhì)證階段,大概要占去整個庭審時間的五分之三左右,此時,公訴人要向法庭依次舉證,辯護律師依次進行質(zhì)證;之后由辯護律師依次舉證、公訴人依次進行質(zhì)證。此時,如果有證人出庭、鑒定人出庭、專家證人出庭、偵查人員出庭,控方、辯方、法官均要對證人、鑒定人、專家證人、偵查人員進行發(fā)問。 法庭辯論階段,先由公訴人發(fā)表公訴意見,被告人自己辯護、辯護律師進行辯護,大概要占去整個庭審時間的五分之一。 最后陳述階段,要告知被告人,最好要準備一份簡明扼要的發(fā)言資料,可以根據(jù)案件的不同需要,如果認罪,應(yīng)當痛哭流涕;如果不認罪,需要單刀直入地陳述清自己的觀點,切記啰里啰嗦。 辯護律師只有在開庭前將法庭的審理程序和法定訴訟權(quán)利交代清楚,被告人才有可能最大限度地配合辯護律師。雖然這樣,被告人仍然在法庭上不能靜定自若地接受審判。 第二,辯護律師應(yīng)當制作出法庭發(fā)問提綱,包括發(fā)問被告人提綱、發(fā)問同案被告人提綱、發(fā)問證人提綱、發(fā)問鑒定人提綱、發(fā)問專家證人提綱、發(fā)問偵查人員提綱并與被告人進行溝通。 古語道:“凡事預(yù)則立,不預(yù)則廢”。 從業(yè)24年來,本人的一貫做法,在開庭前會見被告人之時,根據(jù)會見和閱卷情況,要將自己在法庭上對被告人的發(fā)問提綱,對同案被告人發(fā)問提綱、對證人的發(fā)問提綱、對鑒定人的發(fā)問提綱、對專家證人的發(fā)問提綱、對偵查人員的發(fā)問提綱統(tǒng)統(tǒng)撰寫出來,并與被告人進行溝通,尤其是對自己委托人的發(fā)問提綱。 對被告人的發(fā)問提綱,越詳細越好,最大限度地將公訴人準備向被告人發(fā)問的問題全部包括在內(nèi),做到有備無患。 6月30號,本人在山西省臨汾市堯都區(qū)人民法院參加的被告人王某某被控非法吸收公眾存款罪一案中,我便準備了非常詳盡的120個約4000余字的法庭發(fā)問提綱,后我與被告人進行了進一步的問題核實,同時也請被告人對我的發(fā)問提綱進行相應(yīng)補充。相比公訴人的法庭訊問內(nèi)容而言,我的所有發(fā)問的問題不僅涵蓋了他的問題,而且還“橫看成嶺側(cè)成峰”,許多關(guān)系到被告人王某某無罪的問題都問了出來,直指要害。在法庭上,我根據(jù)提前準備的發(fā)問提綱對被告人進行發(fā)問,取得了良好的效果。 這里,我要提示大家的是:千萬不要以為自己了不起,在法官和當事人面前,我們很渺小。我們作為刑辯律師,在刑事辯護過程中,只有竭盡全力,問心無愧無憾,只有用自己的仔細和辛苦才能換來法官、公訴人、被告人對你的信任和尊敬。 你作為辯護律師設(shè)計的發(fā)問提綱,千萬不要手把手地交被告人如何回答,我們應(yīng)當要求被告人按照案件事實去回答,尤其是要與其本人的庭前口供相符合,否則辯護律師會涉嫌刑法第306條的規(guī)定:“涉嫌辯護人偽造證據(jù)罪?!?/span> 發(fā)問證人、鑒定人、專家證人、偵查人員的提綱都需要我們深入案情,根據(jù)在案的證據(jù)設(shè)計我們的發(fā)問提綱。 我曾經(jīng)在很多微信群講過,辯護律師如何在法庭進行發(fā)問的講座,相關(guān)文章也發(fā)表在我的新浪博客上,在我的第二本著作中,對辯護律師如何法庭發(fā)問也做了專門的研究,對此感興趣的辯護律師,可以網(wǎng)上查閱,互相交流。 第三,辯護律師應(yīng)當制作質(zhì)證意見提綱并與被告人進行充分溝通。 辯護律師在會見正式庭審階段的被告人之時,應(yīng)當將全部在案的控方證據(jù)的質(zhì)證意見形成書面文件,到看守所后與被告人進行交流,并應(yīng)當準備電子文檔,在開庭之前,可以交給法庭的書記員,方便書記員記錄。 大家應(yīng)當知道,任何訴訟案件,均是以證據(jù)裁判為中心進行裁判的。刑事案件的證據(jù)認定標準,更加嚴格,講究的是充分確實且排除合理懷疑,這一切定案的證據(jù),均需要經(jīng)過法庭核實,可見法庭的舉證質(zhì)證如何重要。 我以前講過,一個好文章講究的是鳳頭豬肚豹尾。法庭的舉證質(zhì)證便是豬肚,證據(jù)千差萬別,千頭萬緒,這都需要我們辯護律師庭前耐心仔細的工作。 可以試想,一個沒有在庭前準備詳細的質(zhì)證意見的辯護律師,如何能對千變?nèi)f化的法庭舉證質(zhì)證做到得心應(yīng)手? 辯護律師的舉證質(zhì)證意見,其實完全可以從辯護律師的庭前的閱卷筆錄轉(zhuǎn)化而來。 因此,一個辯護律師是否對案件用心上心盡心,從他是否準備有充分的舉證質(zhì)證意見便可以得出客觀結(jié)論。 我認為這是一個硬指標的問題。 辯護律師對每一個刑事案件都應(yīng)當作出詳盡的質(zhì)證意見,這不僅是規(guī)范化辯護的最低標準,更是精細化辯護的當然要求。 之前,我在四川省高院辦理的李某某運輸毒品5000余克的案件,發(fā)現(xiàn)一審辯護律師、公訴人、一審法院均未發(fā)現(xiàn)鑒定結(jié)論中的毒品克數(shù)問題。鑒定意見記載,公安機關(guān)送檢的檢材是1克,但毒品可疑物的檢材提取筆錄卻記載,提取的檢材是0.2克。由此可見,一審辯護律師并沒有制作舉證質(zhì)證提綱,如果制作了舉證質(zhì)證提綱,如此明顯的錯誤,難道能不被發(fā)現(xiàn)嗎? 第四,辯護律師應(yīng)當修訂完善辯方證據(jù)及舉證提綱并與被告人溝通。 前面講過,辯護律師在庭前會議階段會見被告人時,應(yīng)撰寫出辯方證據(jù)及其提綱的書面文件并交被告人閱看,征求被告人的意見。 在經(jīng)過了庭前會議之后,辯護律師需要根據(jù)庭前會議的情況,修訂完善辯方證據(jù)和舉證提綱。在正式庭審之前,辯護律師會見被告人,必須攜帶準備向法庭提交的辯方證據(jù)及其舉證提綱,并征求被告人的意見。 雖然,刑事案件證明被告人有罪的舉證責(zé)任由檢察院承擔,但相對于辯護律師的舉證責(zé)任而言,也不應(yīng)當想當然地予以放棄。 第五,辯護律師應(yīng)當制作辯護意見提綱并與被告人溝通。 對于開庭前是否準備辯護意見,我一直主張,辯護律師應(yīng)當根據(jù)在案的全部證據(jù)庭前進行準備,但并不主張在庭前向法庭提交辯護意見。 在法庭的審理過程中,辯護律師要面對千變?nèi)f化的法庭庭審,提前準備的辯護詞要面臨著隨時修正。 本人更是主張,在開庭前會見被告人的過程中,辯護律師應(yīng)當將自己根據(jù)閱卷、會見所總結(jié)歸納的辯護意見與被告人進行庭前充分的溝通,對于被告人的認罪與無罪的辯護意見進行利益權(quán)衡,對雙方在法庭上的辯護策略分別進行一級二級預(yù)案,我認為,這項工作,至關(guān)重要! 記得前不久觀看過電視連續(xù)劇《大秦帝國崛起的長平之戰(zhàn)》,秦趙一戰(zhàn),趙國被坑殺30萬勇士!劇中紙上談兵的趙括,讓我的內(nèi)心久久不能平靜。趙括輕敵,面對秦軍攻擊,趙括只想到一味進攻,并沒有想到,進攻一旦受挫,如何保持軍隊的首尾相應(yīng),如何做到全軍而退。 刑辯律師的法庭猶如將軍的戰(zhàn)場。 有的辯護律師在庭前沒有準備書面的辯護意見,在會見被告人之時,也不向被告人交代辯護意見提綱,不免出現(xiàn)在法庭上辯護律師與被告人的辯護意見不一,導(dǎo)致被告人當庭辭退辯護律師,這樣的辯護,我的確很難點贊。 我本人的做法是,在開庭前所準備的辯護意見,一定不能簡單化。對一般普通程序?qū)徖淼男淌掳讣?,一定要上萬字,否則根本無法論證自己的辯護觀點。 我辦理的江西萬某某案的辯護詞,十萬余字;遼寧謝某某的辯護詞,十五萬余字,但在庭審辯論中,我的發(fā)言時間基本限定在15分鐘之內(nèi)。 以上便是今天我和大家進行分享的全部內(nèi)容,當然,辯護律師會見正式庭審階段的被告人,所做的工作還很多,今天的分享難免掛一漏萬。 來源:金牙大狀律師網(wǎng) |
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