（圖源網(wǎng)絡(luò) 侵刪）

案情簡介

2019年1月14日，某律師事務(wù)所與甲公司簽訂委托代理合同一份，約定：甲公司因與丙公司合資合作開發(fā)房地產(chǎn)糾紛一案，甲公司委托某律師事務(wù)所代理該案，出庭訴訟；某律師事務(wù)所接受甲公司委托，指派律師作為甲公司訴訟代理人；代理費支付方式為：合同簽訂之日，甲公司支付代理費100萬元，若一審判決或調(diào)解書等確定解除甲公司與丙公司所簽合同，自收到一審判決書或調(diào)解書之日起16日內(nèi)，甲公司支付代理費500萬元。2019年1月15日，某律師事務(wù)所與甲公司、乙公司簽訂三方補充協(xié)議，約定的主要內(nèi)容有：甲公司與丙公司之間的訴訟活動，甲公司委托某律師事務(wù)所代理此案，產(chǎn)生的全部律師費及所有訴訟相關(guān)費用，根據(jù)甲公司、乙公司2018年5月30日簽訂的《房地產(chǎn)項目合作開發(fā)協(xié)議書》，上述費用均由乙公司承擔(dān)。合同簽訂后，乙公司向某律師事務(wù)所支付代理費100萬元。2019年12月16日，一審法院判決解除甲公司與丙公司簽訂的合作開發(fā)合同。同年12月27日，某律師事務(wù)所收到該判決書并轉(zhuǎn)交給乙公司。至此，某律師事務(wù)所完成甲公司的委托事項，但剩余的500萬元代理費至今未付，為此訴至法院。

法院審理

債權(quán)人、債務(wù)人、第三人共同簽署債權(quán)債務(wù)三方協(xié)議，約定債務(wù)人對債權(quán)人的全部債務(wù)由第三人承擔(dān)，在三方協(xié)議合法有效的前提下，該協(xié)議對第三人具有約束力，第三人該行為不屬于代為履行，而應(yīng)根據(jù)三方協(xié)議中原債務(wù)人是否明示不再履行該債務(wù)來確定第三人構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移或債務(wù)加入。若協(xié)議中明確約定所有債權(quán)債務(wù)由第三人履行，債務(wù)人不再履行該債務(wù)，則構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移；否則屬于第三人債務(wù)加入，第三人應(yīng)對約定的債務(wù)與原債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

本案中，甲公司、乙公司、某律師事務(wù)所簽訂三方協(xié)議，約定甲公司委托某律師事務(wù)所代理其與丙公司合資合作開發(fā)房地產(chǎn)糾紛一案產(chǎn)生的全部律師費及所有訴訟相關(guān)費用均由乙公司承擔(dān)，該約定系三方簽訂，對第三人有法律上的約束力，第三人不再構(gòu)成第三人代為履行。至于構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移還是債務(wù)加入，從協(xié)議內(nèi)容來看，甲公司未在三方協(xié)議中明示不再承擔(dān)作為支付主體的付款義務(wù)，且某律師事務(wù)所作為債權(quán)人亦未對乙公司作為付款義務(wù)主體則甲公司不再履行該債務(wù)這一意思表示予以明示，由此可見該三方協(xié)議的約定僅屬于支付渠道及支付主體的變動，該變動并不必然導(dǎo)致支付義務(wù)主體的變更。故，乙公司構(gòu)成對某律師事務(wù)所與甲公司之間債務(wù)的加入，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任及相應(yīng)的違約責(zé)任，乙公司應(yīng)當(dāng)按照《民法典》第五百五十二條的規(guī)定，對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

一審判決：1.甲公司支付某律師事務(wù)所代理費500萬元；2.甲公司支付某律師事務(wù)所利息損失，以500萬元為基數(shù)，自2020年1月13日起至實際給付之日止；3.乙公司對上述款項承擔(dān)連帶清償責(zé)任；4.駁回某律師事務(wù)所的其他訴訟請求。一審宣判后，甲公司不服提出上訴。二審判決：駁回上訴，維持原判。

法官說法

一、構(gòu)成第三人代為履行的認定

第三人代為履行是指第三人以自己的名義有意識地清償他人債務(wù)，本質(zhì)上是債權(quán)債務(wù)關(guān)系之外的第三人介入債權(quán)債務(wù)關(guān)系中，通過其履行行為產(chǎn)生債務(wù)清償?shù)男Ч??！吨腥A人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第五百二十三條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”根據(jù)上述法律規(guī)定，在第三人代為履行的情況下，代為履行合同的相對方仍然是債權(quán)人與債務(wù)人，二者約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，此時，第三人并未加入合同關(guān)系中，第三人并不是上述約定合同的參與人、當(dāng)事人，也可以理解為第三人并未在上述債權(quán)人與債務(wù)人所簽約定第三人履行的合同中簽字或蓋章，故該合同對第三人并沒有法律上的約束力，該債務(wù)是否履行取決于第三人，第三人可以履行也可以不履行；若第三人履行瑕疵，此時并不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)，債權(quán)人可以要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任，而無權(quán)要求第三人承擔(dān)責(zé)任。另一種情況是，債權(quán)人、債務(wù)人、第三人簽訂三方協(xié)議，協(xié)議中明確約定由第三人承擔(dān)債務(wù)的履行責(zé)任，此時由于該協(xié)議對第三人有法律上的約束力，第三人不再構(gòu)成第三人代為履行，應(yīng)當(dāng)按協(xié)議履行債務(wù)；若第三人履行瑕疵，債權(quán)人有權(quán)要求其承擔(dān)違約責(zé)任。此時債務(wù)人的履行責(zé)任是否一定得以免除，則應(yīng)進一步明確第三人的履行行為屬于第三人債務(wù)加入亦或?qū)儆趥鶆?wù)人的債務(wù)轉(zhuǎn)移。

二、債務(wù)轉(zhuǎn)移與債務(wù)加入的區(qū)分

《民法典》第五百五十一條規(guī)定：“債務(wù)人將債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”；第五百五十三條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯”；第五百五十四條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外”。根據(jù)上述法律規(guī)定,債務(wù)人構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)符合以下條件：一是第三人明確表示承擔(dān)全部債務(wù)，既包括主債務(wù)，也包括從債務(wù)；二是債務(wù)人明確表示不再承擔(dān)作為支付主體的付款義務(wù)，原債務(wù)人對債權(quán)人的的債權(quán)債務(wù)均轉(zhuǎn)移至第三人；三是需經(jīng)過債權(quán)人的同意，債權(quán)人需作出明示，若債權(quán)人在合理期限內(nèi)未作出表示，視為不同意。若滿足以上三點，債務(wù)人構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部義務(wù)，退出原合同關(guān)系，第三人成為合同關(guān)系的當(dāng)事人；如果第三人未能按照合同約定履行，債權(quán)人可以直接請求第三人履行義務(wù)，而不能再要求原債務(wù)人履行義務(wù)。若債務(wù)人未明確表示或未在三方協(xié)議中約定不再履行該債務(wù)，根據(jù)《民法典》第五百五十二條規(guī)定“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)。”本案發(fā)生在《民法典》施行前，而《民法典》施行前的有關(guān)法律對此無明確規(guī)定，《民法典》第五百五十二條對此作了明確規(guī)定，故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>時間效力的若干規(guī)定》第三條的規(guī)定，可以適用《民法典》的此項規(guī)定，因此，法院認為，該行為屬于第三人債務(wù)加入，債務(wù)人并不脫離原合同關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系后，與債務(wù)人共同向債權(quán)人履行債務(wù)，債務(wù)人未履行債務(wù)，第三人在在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

法條鏈接

《中華人民共和國民法典》第五百五十二條第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)。

《中華人民共和國民法典》第五百二十三條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

編寫：劉凡 耿春雨