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第三人：某房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司（以下簡稱某房地產(chǎn)公司）2020年10月，某房地產(chǎn)公司在貝殼網(wǎng)上發(fā)布房屋出售廣告，“××小區(qū)，框架大三室，裝修好,拎包入住”。該房源詳情顯示:住宅××小區(qū)3室1廳，面積126.23平方米，年代:1999年，樓型為板樓。2020年12月10日，趙某(原告張某某配偶)與張某（案涉房屋所有人）簽訂《某市存量房屋買賣合同》，購買案涉房屋，成交方式為通過某房地產(chǎn)公司居間介紹成交。2021年3月8日，趙某就案涉房屋辦理不動產(chǎn)登記，取得的不動產(chǎn)登記證書上載明房屋結(jié)構(gòu)為混合。案涉房屋買受人趙某認為本案某房地產(chǎn)公司在案涉房屋銷售過程中涉嫌虛假宣傳行為，將原本磚混結(jié)構(gòu)的房屋宣傳為框架結(jié)構(gòu)。針對以上事項，趙某于2021年3月20日向某市市場監(jiān)管局舉報。經(jīng)核查，某市市場監(jiān)管局于2021年6月2日對以上舉報事項作出不予立案決定。張某某對以上舉報處理結(jié)果不滿意，于2022年8月17日再次對某房地產(chǎn)公司虛假宣傳事項提出舉報。對于此次舉報事項，某市市場監(jiān)管局進行立案調(diào)查，最終于2023年5月24日，告知張某某《關(guān)于投訴某房地產(chǎn)公司涉嫌虛假宣傳的答復(fù)》并送達。某市市場監(jiān)管局認為案涉房產(chǎn)實際結(jié)構(gòu)應(yīng)為框架結(jié)構(gòu)，之所以張某某產(chǎn)權(quán)證所載為磚混結(jié)構(gòu)，系自然資源局對案涉房產(chǎn)登記錯誤所致，本案第三人并不存在虛假宣傳的事實，對其作出不予處罰的決定。張某某不服某市市場監(jiān)管局舉報答復(fù)，于2023年9月22日向法院提起行政訴訟。經(jīng)過2023年11月2日、12月19日兩次公開開庭審理，法院最終判決撤銷被告作出的《關(guān)于投訴某房地產(chǎn)公司涉嫌虛假宣傳的答復(fù)》并限期對原告張某某的舉報重新作出行政行為。（一）本案原告舉報內(nèi)容不明確，辦案部門在處理原告舉報案件過程中，存在程序瑕疵以及遺漏事項本案案涉標的系原告張某某針對第三人虛假宣傳行為第二次舉報及辦案部門依據(jù)舉報作出的處理行為，但在執(zhí)法人員提交的證據(jù)材料中，缺少證明原告第二次舉報具體內(nèi)容的相關(guān)證據(jù)。同時原告在庭審過程中口述，存在針對第三人虛假資金監(jiān)管、違法解凍資金、強制交易等涉嫌違法行為的其他舉報內(nèi)容，但辦案部門僅針對虛假宣傳事項作出了相應(yīng)處理。作為行政訴訟的被告，辦案部門需承擔(dān)案件相關(guān)事實的舉證責(zé)任，由于辦案部門證據(jù)材料中缺少證明原告舉報事項的證據(jù)材料，因此辦案部門需承擔(dān)舉證不能的不利結(jié)果。最終法院認為，對于原告舉報事項的遺漏可能導(dǎo)致辦案部門作出的行政行為結(jié)果發(fā)生重大變化，因此辦案部門作出的有遺漏事項的舉報答復(fù)行政處理行為違法。究其原因，本案前后經(jīng)歷兩次舉報，第一次舉報的主體系房屋買受人趙某，第二次舉報主體系趙某的配偶張某某，兩次舉報主體不一樣，舉報內(nèi)容也不相同，而辦案人員并未向舉報人明確第二次舉報內(nèi)容并留存證據(jù)，而是以第一次舉報內(nèi)容直接立案調(diào)查，混淆了前后兩次舉報的舉報內(nèi)容，導(dǎo)致第二次舉報處理出現(xiàn)了重要程序瑕疵，未對新的舉報內(nèi)容留存證據(jù)。本案中，兩次舉報事項應(yīng)當各自處理，分別保證其程序的完整性。如果在第二次立案調(diào)查前，要求張某某口頭或書面確認舉報內(nèi)容，并留存相關(guān)證據(jù)，即可避免以上問題。（二）對于本案爭議核心事實，即案涉房屋結(jié)構(gòu)問題，辦案部門作出案涉房屋實際結(jié)構(gòu)為框架結(jié)構(gòu)的認定，事實不清、證據(jù)不足本案爭點：原告認為案涉房屋實際上是磚混結(jié)構(gòu)，購買行為是基于第三人虛假宣傳的結(jié)果。而辦案部門經(jīng)調(diào)查認為，案涉房屋實際上是框架結(jié)構(gòu)，第三人不存在虛假宣傳的行為。對于房屋結(jié)構(gòu)的認定應(yīng)當以房地產(chǎn)竣工備案內(nèi)容為準，無論是商品房買賣合同還是產(chǎn)權(quán)證登記信息，都是依據(jù)竣工備案圖紙的內(nèi)容確定，因此案涉房屋竣工備案圖紙，是證明其結(jié)構(gòu)的直接證據(jù)。本案在調(diào)查過程中，以及審判過程中主審法官依職權(quán)親自調(diào)查，均未找到案涉房屋的竣工備案圖紙，因此本案房屋結(jié)構(gòu)的認定缺少直接證據(jù)。辦案部門調(diào)查采集的證據(jù)包括最初的商品房買賣合同、開發(fā)商工作人員手寫內(nèi)容、同一棟樓其他房屋的產(chǎn)權(quán)證登記結(jié)構(gòu)等，均為本案核心爭議焦點的間接證據(jù)。在缺少直接證據(jù)的情況下，僅依靠間接證據(jù)確定案件事實必須同時滿足：一是存在多種間接證據(jù)，且不同證據(jù)種類之間均與待證事實有關(guān)聯(lián)；二是多種間接證據(jù)形成的證據(jù)鏈條能夠得到確定的唯一的結(jié)論。辦案人員提供的上述間接證據(jù)，與同原告提交的證據(jù)多有矛盾，形成的“證據(jù)鏈條”不能得出案涉房屋為框架這一唯一結(jié)論。而辦案部門依據(jù)上述證明力不足甚至存在瑕疵的證據(jù)，對案件核心事實作出了錯誤認定，并基于該錯誤認定作出不予處罰的決定。在未取得核心證據(jù)，違法事實無法查明清楚的情況下，應(yīng)當依據(jù)《行政處罰法》第五十七條第一款第三條“違法事實不能成立的，不予行政處罰”。雖然以上兩種處理方式的最終結(jié)果都是不予處罰，但依據(jù)不同，合法性也存在不同。綜上所述，在缺少直接證據(jù)，多項間接證據(jù)證明力存在瑕疵的情況下，法院認為辦案部門作出的調(diào)查結(jié)果事實不清，證據(jù)不足，應(yīng)當予以撤銷。 上述案件中，暴露出辦案人員在舉報處理過程中存在未全面核查處理舉報內(nèi)容、遺漏舉報事項、處理程序存在瑕疵、證據(jù)規(guī)則掌握不牢等問題。依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》（以下簡稱《程序規(guī)定》）等法律法規(guī)規(guī)章，參考最高法關(guān)于投訴舉報處理相關(guān)指導(dǎo)案例，對市場監(jiān)管領(lǐng)域舉報處理進行全面梳理，針對存在問題，給出規(guī)范處理建議，以期對執(zhí)法人員處理舉報案件有所助益，有效規(guī)避舉報處理中的執(zhí)法風(fēng)險點。 1.甄別是否屬于舉報。實務(wù)中投訴、舉報往往是“共生體”，二者多是密不可分的，有時寫的是投訴，但是實際上是舉報，或者是二者兼而有之。在受理投訴舉報線索后，需仔細查閱投訴舉報的內(nèi)容。同一舉報件中，既有投訴內(nèi)容也有舉報內(nèi)容，需要分開進行處理，因為二者不僅概念不同，處理程序也不同，這就需要執(zhí)法人員結(jié)合投訴、舉報的定義仔細甄別后再做處理。（《暫行辦法》第三條、第七條）2.要甄別是否存在遺漏的線索。針對其舉報內(nèi)容仔細核驗是否具有多項舉報內(nèi)容或其他違法線索。實務(wù)中，多數(shù)舉報人的舉報材料比較啰唆，將很多與案件無關(guān)的線索信息都包含其中，其中很可能包含對其他相對人或者其他事項的舉報信息，一旦將其忽略，有可能存在未依法履行職責(zé)的違法風(fēng)險。當存在以上情況時，可以向舉報人進行核實并留存證據(jù)，確認其舉報內(nèi)容中的某些內(nèi)容是否構(gòu)成新的舉報事項，如果舉報人明確屬于舉報事項，應(yīng)當一并處理或另行核查處理。鑒于程序的不可逆性，以及程序違法導(dǎo)致敗訴結(jié)果的多發(fā)性，辦案人員在舉報處理時要建立程序至上思維，只有準確把握程序要求，方可有效避免敗訴風(fēng)險。1.正確適用依據(jù)。目前市場監(jiān)管領(lǐng)域處理舉報的程序主要適用《暫行辦法》和《程序規(guī)定》。關(guān)于對違法線索的前端流轉(zhuǎn)程序如登記、管轄、告知等程序主要適用《暫行辦法》，而舉報后端的是否立案、是否給予行政處罰或是不予處罰程序要適用《程序規(guī)定》，《程序規(guī)定》和《暫行辦法》銜接點在于是否立案這個環(huán)節(jié)，兩者相互結(jié)合形成閉環(huán)。（詳見附件1：舉報處理流程）2.明確管轄。根據(jù)《暫行辦法》第二十五條的規(guī)定，舉報原則上由被舉報行為發(fā)生地的縣級以上市場監(jiān)督管理部門處理，但法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。“違法行為發(fā)生地”的地域管轄原則包含了多方面內(nèi)容，囊括了行為人實施違法行為的全過程，違法行為發(fā)生地既包括違法行為實施地，如違法行為的準備地、途經(jīng)地、結(jié)束地等與違法行為有關(guān)的地點，也包括違法結(jié)果發(fā)生地，如違法對象被侵害地，違法所得實際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地、使用地、銷售地等。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的情形，主要是對于電子商務(wù)經(jīng)營者（即第三方平臺）的舉報、對于廣告違法行為的舉報處理的特別規(guī)定，這兩類情形的舉報處理按照主體屬地來確定管轄權(quán)，而非行為屬地管轄。因此，在處理電子商務(wù)經(jīng)營方面的舉報時首先是核查經(jīng)營主體是誰，在哪里實際經(jīng)營；在處理廣告違法行為舉報時，首先要核查廣告發(fā)布者、廣告主、廣告經(jīng)營者是誰，在哪里實際經(jīng)營，核查清楚后，再決定是否啟動對舉報行為的核查。對于能夠確定屬于異地經(jīng)營的，則按照《暫行辦法》第二十九條的規(guī)定告知舉報人直接向?qū)嶋H經(jīng)營地的市場監(jiān)管部門舉報，無需將舉報線索進行跨區(qū)域移送，以此提高行政效率、減少程序空轉(zhuǎn)。（《暫行辦法》第二十五條至第三十條；詳見附件2：舉報處理管轄） 3.遵守法定時限。處理舉報時，要牢記期限，切記不要超期，因為法定期限是一道不可逾越的“紅線”。（1）線索核查期限。自接到舉報之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，并按照市場監(jiān)督管理行政處罰有關(guān)規(guī)定予以處理。特殊情況下，核查期限可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。檢測、檢驗、檢疫、鑒定以及權(quán)利人辨認或者鑒別等所需時間，不計入規(guī)定期限。（《暫行辦法》第二十三條；《程序規(guī)定》第十八條）（2）告知期限。舉報人實名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。根據(jù)調(diào)查期限規(guī)定可知，對于是否立案的告知期限，除扣除期限情形外，自接到舉報之日起，最長應(yīng)當在三十五個工作日內(nèi)告知實名舉報人。（《暫行辦法》第三十一條、《程序規(guī)定》第十八條）4.履行告知義務(wù)。目前，涉及市場監(jiān)管領(lǐng)域舉報處理的告知義務(wù)包括是否立案告知、處理結(jié)果告知、符合獎勵告知等，至于告知的形式，要按照法律法規(guī)的明確規(guī)定來操作，如果沒有明確規(guī)定的，可以通過電話、微信、書面等形式進行，只要在期限內(nèi)，履行了告知義務(wù)即可。（1）是否立案告知。對舉報行為在法定時限內(nèi)作出是否立案的決定并告知實名舉報人，是法律規(guī)范設(shè)定的舉報人享有的程序權(quán)利。對于一般程序處理的舉報案件，只要在法定期限內(nèi)履行了告知義務(wù)一般不會存在問題。實務(wù)中，涉訴的多是適用簡易程序進行處罰的案件，此類案件因不需要立案即可處罰，是否要履行告知是否立案義務(wù)，執(zhí)法人員對此常常把握不準?！稌盒修k法》第三十一條第二款明確規(guī)定了“舉報人實名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人”，根據(jù)該條規(guī)定可以看出，對于實名舉報人，不論是作出立案決定還是不予立案決定，都要告知。因為適用簡易程序當場作出行政處罰的，不需作出立案決定，此種情形下，只需將簡易處罰情況告知實名舉報人即可。同理，實務(wù)中還有很多未經(jīng)立案直接移送舉報案件線索的情況，亦應(yīng)當履行相應(yīng)告知義務(wù)。（《暫行辦法》第三十一條）（2）處理結(jié)果告知。對于舉報事項的處理結(jié)果是否告知舉報人，取決于法律、法規(guī)、規(guī)章是否有明確規(guī)定。不論是為了個人利益的“涉己性質(zhì)的舉報”，還是為了公共利益的“公益性質(zhì)的舉報”，只要法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定應(yīng)當將舉報處理結(jié)果告知舉報人的，依法都必須予以告知；法律、法規(guī)、規(guī)章沒有明確規(guī)定對舉報事項處理結(jié)果應(yīng)當告知的，則沒有必須告知的義務(wù)。（《暫行辦法》第三十二條）（3）符合獎勵告知。關(guān)于是否負有告知是否給予舉報獎勵義務(wù)問題，根據(jù)《市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法》（國市監(jiān)稽規(guī)〔2021〕4號）第十五條“負責(zé)舉報調(diào)查辦理、作出最終處理決定的市場監(jiān)督管理部門在舉報查處結(jié)案或者移送追究刑事責(zé)任后，對于符合本辦法規(guī)定獎勵條件的，應(yīng)當在15個工作日內(nèi)告知舉報人。舉報獎勵由舉報人申請啟動獎勵程序”的規(guī)定，一般而言，對符合規(guī)定獎勵條件的重大違法行為舉報在舉報查處結(jié)案或移送追究刑事責(zé)任后，負有在法定期限內(nèi)告知舉報人享有申請舉報獎勵的權(quán)利的義務(wù)。（《暫行辦法》第三十二條；《市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法》第十五條）5.保密義務(wù)。應(yīng)當對舉報人的信息予以保密，不得將舉報人個人信息、舉報辦理情況等泄露給被舉報人或者與辦理舉報工作無關(guān)的人員，但提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容，并且需要向被舉報人提供組織調(diào)解所必需信息的除外。隨著近年來不斷加強個人信息保密的立法推進，公眾的個人信息保護意識也在增強，因此辦案人員應(yīng)當在辦案過程中，要注意舉報人信息的保密，避免出現(xiàn)涉嫌違法的行為。（《暫行辦法》第三十三條）舉報處理過程中，如何正確判斷是否應(yīng)當立案、是否給予行政處罰、應(yīng)當給予什么樣的行政處罰一直是重難點問題。1.關(guān)于立案標準。《行政處罰法》第五十四條第二款規(guī)定“符合立案標準的，行政機關(guān)應(yīng)當及時立案。”《程序規(guī)定》第十九條對應(yīng)當立案的標準做了明確規(guī)定，只有同時符合四個要件，即有證據(jù)初步證明存在違法行為、該行為應(yīng)當給予行政處罰、屬于本部門管轄及在給予行政處罰的法定期限內(nèi)時，才能進行正式立案?！冻绦蛞?guī)定》第二十條規(guī)定了可以不予立案的情形，進一步明確了在立案前的違法線索核查階段就發(fā)現(xiàn)存在《行政處罰法》第三十三條規(guī)定的情形時，可以不予立案。實踐中，很多執(zhí)法人員對違法行為是否輕微、是否造成危害后果、是否初次、有無主觀故意等方面的認定非常謹慎，通常是在“不予處罰”清單中有明確記載的，或是上級部門有明確指導(dǎo)意見的才敢不立案，否則寧愿立案后走完普通程序才最終結(jié)案，降低了行政效率的同時增加了行政成本?！哆|寧省市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)適用規(guī)則》（遼市監(jiān)聯(lián)〔2023〕15號）第二十一條，對“違法行為輕微”“及時改正”“初次違法”“危害后果輕微”四種情形做了明確規(guī)定，對于不在清單的輕微違法行為，只要符合《行政處罰法》第三十三條的規(guī)定，就可以直接適用不予處罰規(guī)定，以此為由直接不予立案即可，不必須先立案再作出不予處罰的決定。2.關(guān)于法律適用。針對目前法律適用中存在的普遍問題，如對《行政處罰法》、部門法、裁量權(quán)適用規(guī)則、裁量基準、行政執(zhí)法“四張清單”等規(guī)定該如何適用的問題，經(jīng)梳理，形成了針對行政處罰法律適用的微觀四步法，即實施行政處罰時，要統(tǒng)籌適用上述法律依據(jù)，并從行為違法性判定、排除不予處罰情形、責(zé)任承擔(dān)、程序適用四步來把握。第一步，行為違法性判定。針對一個行為是否構(gòu)成違法行為，要看部門法中是否有相關(guān)的規(guī)定，根據(jù)部門法規(guī)定的內(nèi)容來確定該行為是否屬于違法行為。但不能局限于部門法，因為部門法相當于行政處罰法律規(guī)范的分則，如果在適用時，遇到諸如新舊法規(guī)定不一致，應(yīng)該如何適用的問題時，就要到《行政處罰法》中查找相關(guān)適用原則，因為《行政處罰法》是行政處罰法律規(guī)范中的總則，規(guī)制了行政處罰的指導(dǎo)思想、基本原則，并為處罰主體、處罰行為、處罰程序設(shè)立了最基本的普遍性要求。第二步，排除不予處罰情形。如果初步判定該行為屬于違法行為，那么接下來應(yīng)當判斷該違法行為是否在“不予行政處罰清單”中，如果不在清單中，接下來要判斷該違法行為是否屬于《行政處罰法》規(guī)定的五種法定不予處罰的情形，以及第三十三條規(guī)定的可以不予處罰的情形。同樣，對于不予處罰情形的排除也不能僅僅局限于“不予處罰清單”和《行政處罰法》的規(guī)定，在很多的部門法中也有關(guān)于不予處罰或免于處罰的相關(guān)規(guī)定，諸如《反不正當競爭法》《合同行政監(jiān)督管理辦法》中的不予處罰，以及《食品安全法》《藥品管理法》中的免于處罰等，在此不一一列舉?？傊?，在判斷不予處罰、免于處罰情形時，要兼顧《行政處罰法》和部門法的規(guī)定。第三步，責(zé)任承擔(dān)。如果以上應(yīng)當或可以不予處罰的情形都不符合時，就要回到部門法中，看違法行為對應(yīng)的罰則。此時，還不能直接處罰，還需要考慮裁量情節(jié)。關(guān)于裁量，先適用“從輕處罰清單”和“減輕處罰清單”中的規(guī)定，清單中沒有規(guī)定的，有裁量基準的直接適用裁量基準，無裁量基準的，要綜合考量裁量權(quán)適用規(guī)則、部門法、《行政處罰法》（第30條至32條的規(guī)定）最終作出判斷。第四步，程序適用。明確了擬對該違法行為作出行政處罰決定后，就要繼續(xù)回到《行政處罰法》中，按照其規(guī)定的程序，實施行政處罰。該環(huán)節(jié)也需要兼顧部門法的相關(guān)規(guī)定，雖然《行政處罰法》是程序法，部門法為實體法，但是在《行政處罰法》中有10處例外規(guī)定，其中就有關(guān)于程序方面的例外規(guī)定，如《行政處罰法》第六十條規(guī)定“行政機關(guān)應(yīng)當自行政處罰案件立案之日起九十日內(nèi)作出行政處罰決定。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。根據(jù)該條規(guī)定，當法律、法規(guī)、規(guī)章對辦案期限有規(guī)定的，就要優(yōu)先適用法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。綜上可以看出，實施行政處罰時，要充分認知《行政處罰法》的法律定位即其在行政處罰設(shè)定和實施的統(tǒng)領(lǐng)地位，以及《行政處罰法》和部門法之間的關(guān)系，當其他關(guān)于行政處罰的法律法規(guī)規(guī)章與行政處罰規(guī)制的內(nèi)容相抵觸時，要適用《行政處罰法》，目光要在《行政處罰法》和部門法之間來回穿梭，綜合考慮二者的相關(guān)規(guī)定，方能確保行政處罰決定的合法性、合理性。對于舉報人提供的材料，如何作為證據(jù)使用，是否可以作為定案根據(jù)，應(yīng)當注意哪些問題，給出以下建議。證據(jù)是指依照法定規(guī)則認定案件事實的依據(jù)，符合來源合法、內(nèi)容真實、與待證事實存在關(guān)聯(lián)性的材料均可作為證據(jù)使用?！缎姓幜P法》第四十六條第二款規(guī)定“ 證據(jù)必須經(jīng)查證屬實，方可作為認定案件事實的根據(jù)。以非法手段取得的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)?！迸e報人提供的視頻屬于證據(jù)種類中的電子數(shù)據(jù)，執(zhí)法人員應(yīng)當從合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性三個方面予以查證屬實后，才能作為證據(jù)使用。因此，對于舉報人提供的視頻在經(jīng)過法定處理前，只能說是證據(jù)線索。需要強調(diào)的是，此時經(jīng)查證屬實的視頻證據(jù)只是一個孤立的證據(jù)，也只是案件證據(jù)之一，執(zhí)法人員需要深入調(diào)查，形成完整的證據(jù)鏈才能定案處罰。《程序規(guī)定》第二十六條規(guī)定“收集、調(diào)取的電子數(shù)據(jù)應(yīng)當是有關(guān)數(shù)據(jù)的原始載體。收集電子數(shù)據(jù)原始載體有困難的，可以采用拷貝復(fù)制、委托分析、書式固定、拍照錄像等方式取證，并注明制作方法、制作時間、制作人等?！薄妒袌霰O(jiān)督管理行政執(zhí)法電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定“執(zhí)法人員采取打印、拍照、截屏、錄屏或者錄像等方式固定電子數(shù)據(jù)的，應(yīng)當清晰反映電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容，并在筆錄中注明采取打印、拍照、截屏、錄屏或者錄像等方式固定電子數(shù)據(jù)的原因，電子數(shù)據(jù)存儲位置、原始存儲介質(zhì)特征和存放地點等情況，由執(zhí)法人員、電子數(shù)據(jù)持有人（提供人）簽名或者蓋章。電子數(shù)據(jù)持有人（提供人）無法簽名、蓋章或者拒絕簽名、蓋章的，執(zhí)法人員應(yīng)當在筆錄中注明情況，并采取錄音、錄像等方式記錄，必要時可以邀請見證人現(xiàn)場見證?！?/span>根據(jù)以上規(guī)定可知，對于舉報人提供的視頻資料，一般而言應(yīng)當提供原始載體，也就是“拍攝設(shè)備”。在提取電子數(shù)據(jù)時，執(zhí)法人員還應(yīng)當制作筆錄。執(zhí)法人員和電子數(shù)據(jù)持有人（提供人）也就是舉報人需要在現(xiàn)場筆錄和證據(jù)提取單上簽名或者蓋章。3.聲音資料應(yīng)當配有相應(yīng)文字記錄。《程序規(guī)定》第二十五條規(guī)定“收集、調(diào)取的視聽資料應(yīng)當是有關(guān)資料的原始載體。調(diào)取視聽資料原始載體有困難的，可以提取復(fù)制件，并注明制作方法、制作時間、制作人等。聲音資料應(yīng)當附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。”而實務(wù)中，很多案件對于音頻證據(jù)的固定，往往只有光盤刻錄，缺少文字記錄，應(yīng)當將音頻、部分視頻文件中，用于證明事實的核心對話部分，另行用文字記錄保存。4.書證材料調(diào)取確有困難的方可提取復(fù)制件。《程序規(guī)定》第二十四條“收集、調(diào)取的書證、物證應(yīng)當是原件、原物。調(diào)取原件、原物有困難的，可以提取復(fù)制件、影印件或者抄錄件，也可以拍攝或者制作足以反映原件、原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像。復(fù)制件、影印件、抄錄件和照片、錄像由證據(jù)提供人核對無誤后注明與原件、原物一致，并注明出證日期、證據(jù)出處，同時簽名或者蓋章。”在案件實際辦理過程中，大量書證存在原件收集困難的情況，可以依據(jù)以上規(guī)章規(guī)定，保存復(fù)制件的同時由證據(jù)提供人在復(fù)制件上面注明日期、出處并簽名或蓋章。作者 | 大連市市場監(jiān)管局 劉光芳 審核 | 于成龍 張麗娟 編輯 | 黃圓圓 中國工商出版社新媒體和數(shù)字出版部制作出品
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