一、有關(guān)公司法定代表人的內(nèi)容

1. 法規(guī)解讀

值得注意的是，舊《公司法》中的“執(zhí)行董事”≠新《公司法》中的“由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”，舊法所指“執(zhí)行董事”是不設(shè)董事會的執(zhí)行董事，新法則不限于此。較之舊法，新法拓寬了法定代表人的選任范圍，董事會的任意一名有權(quán)限代表公司執(zhí)行事務(wù)的董事皆能成為法定代表人。

此外，結(jié)合新《公司法》第46條第1款可知，變更公司法定代表人并不需要變更公司章程，新法強調(diào)章程載明法代的產(chǎn)生和變更辦法而不是法代本人名稱，更是強調(diào)法定代表人的職務(wù)依附于代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事和經(jīng)理的職位，前者是“末”，后者才是“本”，不可本末倒置。

2. 實務(wù)指引

要點一：商事變更登記通常具有滯后性，如果因為各種因素，公司未能在前任法定代表人辭任后30日內(nèi)確定新的法定代表人，甚至在此期間內(nèi)產(chǎn)生糾紛，哪一主體應(yīng)當承擔起監(jiān)督選任和變更登記流程的職責？將這一職責歸屬于董、監(jiān)、高是否恰當？法律對此并無明確規(guī)定，未來市場監(jiān)督管理機關(guān)是否會再做規(guī)定也未可知，現(xiàn)階段來看，有限責任公司如果有此擔憂，可以在章程中明確責任歸屬。

要點二：新《公司法》并未像舊法一樣明確列明經(jīng)理的職權(quán)范圍（參見舊《公司法》第49條），因此經(jīng)理的職權(quán)范圍將完全依靠董事會授權(quán)和公司章程確定，公司若想設(shè)置經(jīng)理一職，須得提前確定，是由股東大會通過公司章程確定經(jīng)理職權(quán)范圍，亦或是完全放權(quán)由董事會予以明確。

要點三：為了盡可能明確法定代表人的身份和職權(quán)，公司可以繼續(xù)在公司章程中明確載明，哪個職務(wù)（可具體到姓名）擔任法定代表人，章程中也可以對法定代表人的職權(quán)范圍進行具體的限制。

二、有關(guān)股東權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容

1. 法規(guī)解讀

本次新《公司法》在股東權(quán)利和責任方面有了新嘗試和新規(guī)定，有關(guān)有限責任公司認繳出資期限調(diào)整和異議股東回購請求權(quán)的法規(guī)解讀，我們在之前的推文中已經(jīng)詳細進行了展開，本文不再贅述。綜觀新《公司法》和最高院6月29日出臺的新規(guī)，不難發(fā)現(xiàn)上述條款背后的邏輯都是繼續(xù)加強對股東，尤其是中小股東這樣的弱勢群體的保護。從公司視角來看，結(jié)合上述變化，若想要修改公司章程回應(yīng)法條的變化，需要更加關(guān)注細節(jié)。

2. 實務(wù)指引

要點一：公司應(yīng)盡快核查是否有股東認繳出資期限超過2032年6月30日，如存在這種情況，應(yīng)當在法定的3年過渡期內(nèi)（自2024年7月1日至2027年6月30日），將章程中股東出資期限調(diào)整為2032年6月30日之前。如果股東對部分認繳出資本身就沒有實繳的意愿，應(yīng)當盡快安排減資。

要點二：針對股東以股權(quán)、債權(quán)進行出資的，公司應(yīng)確保進行審慎的調(diào)查、核實和評估作價。一方面，對于股權(quán)出資的，需要核實該股權(quán)是否是股東合法、無瑕疵持有的，是否已經(jīng)按照規(guī)定完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定程序，是否已進行了評估作價。另一方面，對于債權(quán)出資的，公司應(yīng)當把確保債權(quán)真實、有效作為核查工作的第一要務(wù)，可以通過給第三方發(fā)征詢函等方式確認債權(quán)真實有效，要求第三人對債權(quán)的真實性和有效性承擔證明責任，并及時留存各類證據(jù)。在公司章程中，也可以規(guī)定在一定期限內(nèi)對該股東的利潤、財產(chǎn)分配權(quán)予以一定限制，并對債權(quán)出資虛假或到期不能實現(xiàn)時的情形，規(guī)定由出資股東負責進行補足。

要點三：公司若希望在章程中體現(xiàn)保護中小股東回購請求權(quán)的態(tài)度，或是公司中小股東能團結(jié)一致共同推動章程修改，則可以關(guān)注認定“合理的價格”的方式和標準。實踐中發(fā)生爭議時，雙方往往會請司法審計介入確認“合理價格”的過程，但這一過程往往需要公司配合提供文件和資料，這就會使得中小股東維權(quán)難或是糾紛陷入僵局，如果事先能在章程中對“合理價格”的認定做出約定，必將大大降低類似爭端發(fā)生的法律風險。

要點四：有催繳股東及時繳納出資需求的公司，可以在公司章程中參考新《公司法》第51條、52條進行規(guī)定，同時載明有關(guān)股東的聯(lián)系方式、郵箱和通訊地址，以避免后續(xù)可能存在的爭議。

三、有關(guān)董、監(jiān)、高責任和公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容

1. 法規(guī)解讀

（1）董、監(jiān)、高的忠實義務(wù)

舊《公司法》第147條和148條對董監(jiān)高的忠實和勤勉義務(wù)進行了規(guī)定，同時148條列舉出了董事和高管的禁止行為。新《公司法》第180條和181條延續(xù)了這一立法規(guī)定，同時將監(jiān)事和董事、高管的義務(wù)拉齊。除此之外，新《公司法》第182條、183條和184條進一步從“自我交易和關(guān)聯(lián)交易”、“商業(yè)機會利用”和“競業(yè)限制”三方面強化了董、監(jiān)、高的義務(wù)。

【法條鏈接】

第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進行交易，應(yīng)當就與訂立合同或者進行交易有關(guān)的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。

董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進行交易，適用前款規(guī)定。

第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：

（一）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；

（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。

第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。

（2）單層制公司治理架構(gòu)之變

新《公司法》“石破天驚”地規(guī)定了有限責任公司可以選擇設(shè)置審計委員會或監(jiān)事會，過往實踐中審計委員會更多出現(xiàn)在上市公司和國企的機構(gòu)設(shè)置中，此次修法，立法機關(guān)將這一設(shè)置推廣到所有公司，充分給予了公司在審計委員會、監(jiān)事會、1名監(jiān)事和不設(shè)審計機構(gòu)中做選擇的權(quán)利，較之以往通過監(jiān)事或監(jiān)事會進行監(jiān)督的實踐來說，審計委員會成員均為公司董事，實際上實現(xiàn)了公司從外部監(jiān)督向內(nèi)部監(jiān)督的轉(zhuǎn)變，這一改變的利與弊仍待后續(xù)考察，相信未來會有更細化的規(guī)則和制度出臺。此外，國務(wù)院在7月有關(guān)注冊資本的新規(guī)中明確載明了上市公司設(shè)置審計委員會的義務(wù)。

【法條鏈接】

第六十九條 有限責任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。

2. 實務(wù)指引

要點一：第182~184條僅列明董監(jiān)高的報告義務(wù)，并未明確報告的對象具體是董事會還是股東會，這意味著公司就此問題有自由裁量權(quán)，對于體量較小的公司而言，向股東會進行報告的效率和難度無疑較小，而且小公司還可以在章程中列明股東表決權(quán)的具體比例以及關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當回避的具體情形；對于經(jīng)營規(guī)模較大、股東人數(shù)較多的大公司而言，向董事會進行報告的效率則會更高。公司可以根據(jù)自身的實際情況進行選擇，并在章程中予以明確。

要點二：對于有想法嘗試設(shè)置審計委的有限責任公司和必須設(shè)置審計委的上市公司，如果需要修改公司章程，應(yīng)當注意明確以下問題：（1）審計委員會的組成機構(gòu)，是否為員工代表預(yù)留席位；（2）成員的任期；（3）審計委員會的選舉方式和程序；（4）審計委員會的職權(quán)范圍，以及（5）議事表決程序與規(guī)則。

四、結(jié)語

新《公司法》及配套法規(guī)在未來必然會逐漸落實到位，但有限責任公司章程修改的工作卻不能一拖再拖，而公司章程之于公司的意義和地位又決定了，對待修改章程這一工作，公司須得謹慎為之。我們從《公司法》新規(guī)文本本身和實務(wù)操作指引兩方面出發(fā)，理論結(jié)合實踐，期望能為有限責任公司修改公司章程提供具有可操作性的指引。