新修訂的《中華人民共和國行政復議法》進一步擴大了行政復議收案范圍。其中,第十一條以正面列舉的方式直接規(guī)定了行政復議范圍,第十二條則以負面排除的方式對行政復議范圍間接予以廓清。根據(jù)第十二條,除國防外交等國家行為、行政機關制發(fā)規(guī)范性文件的行為、行政機關對工作人員內部管理的行為不屬于行政復議范圍外,行政機關對民事糾紛作出的調解也不屬于行政復議范圍。根據(jù)這一規(guī)定,行政復議機關不受理公民、法人或其他組織對行政調解提出的行政復議申請似乎是直接而明確的。但是,從另一個角度分析,行政機關職權職責法定,特定行政機關所負有的法定職責是必須無條件履行的。并且,行政行為包括作為、不作為兩種形式,行政履責的作為或不作為如果有侵犯當事人合法權益的可能,則屬于行政復議范圍。
因此,對于行政調解行為,需要從作為、不作為兩方面分別理解。一方面,如果某行政機關基于法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定而負有行政調解職責,則其必須在接到當事人申請后依法履行該職責。否則,該機關即構成行政不作為,會侵犯當事人的合法權益,該調解不作為屬于行政復議范圍。另一方面,如果某行政機關在接到當事人申請后積極履責,已經(jīng)就民事糾紛作出具有實質內容的調解安排,例如主持雙方簽訂《調解書》,則該機關的法定職責已經(jīng)履行完畢。由于《調解書》本身不具有強制效力,當事人雙方均可以執(zhí)行其內容,也可以不執(zhí)行,故調解內容本身對當事人的權利義務不產(chǎn)生實際影響,不會侵犯當事人的合法權益,該調解作為不屬于行政復議范圍。綜合上述分析,可以得出行政調解不作為可復議,作為不可復議的基本觀點。
國家市場監(jiān)督管理總局制定的《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》(以下稱《辦法》)第三條第一款規(guī)定:
本辦法所稱的投訴,是指消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務,與經(jīng)營者發(fā)生消費者權益爭議,請求市場監(jiān)督管理部門解決該爭議的行為。
第四條第二款規(guī)定:
縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負責本行政區(qū)域內的消費者投訴舉報處理工作。
第十四條規(guī)定:
具有本辦法規(guī)定的處理權限的市場監(jiān)督管理部門,應當自收到投訴之日起七個工作日內作出受理或者不予受理的決定,并告知投訴人。
第十六條第一款規(guī)定:
市場監(jiān)督管理部門經(jīng)投訴人和被投訴人同意,采用調解的方式處理投訴,但法律、法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。