北京知識產(chǎn)權(quán)法院侵犯商業(yè)秘密民事案件當(dāng)事人訴訟問題解答

（2023年）

為進(jìn)一步提升商業(yè)秘密民事案件審判質(zhì)效，引導(dǎo)當(dāng)事人更好地參加訴訟及完成舉證，根據(jù)相關(guān)法律、最高人民法院司法解釋、北京市高級人民法院相關(guān)規(guī)范性文件的精神，以及最高人民法院和北京市高級人民法院有關(guān)各級法院制定業(yè)務(wù)性規(guī)范性文件的工作要求，結(jié)合侵犯商業(yè)秘密民事案件審判實(shí)踐，在北京知識產(chǎn)權(quán)法院2021年發(fā)布的《北京知識產(chǎn)權(quán)法院侵犯商業(yè)秘密民事案件訴訟舉證參考》基礎(chǔ)上進(jìn)行修訂，形成本解答。

1.什么是商業(yè)秘密？

答：商業(yè)秘密通常是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

2.什么是技術(shù)信息？

答：技術(shù)信息主要包括與技術(shù)有關(guān)的結(jié)構(gòu)、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式、植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟、算法、數(shù)據(jù)、計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔等信息。

3.什么是經(jīng)營信息？

答：經(jīng)營信息主要包括與經(jīng)營活動有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷售、財務(wù)、計劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息?？蛻粜畔ⅲ蛻舻拿Q、地址、聯(lián)系方式以及交易習(xí)慣、意向、內(nèi)容等信息。

4.商業(yè)秘密的法定構(gòu)成要件有哪些？

答：商業(yè)秘密的構(gòu)成要件包括“秘密性”“保密性”和“價值性”?！懊孛苄浴笔侵干虡I(yè)秘密不為公眾所知悉，“保密性”是指商業(yè)秘密經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施，“價值性”是指商業(yè)秘密具有商業(yè)價值。

5.如何提供商業(yè)秘密的內(nèi)容和載體？

答：原告主張其享有商業(yè)秘密的，應(yīng)說明其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，并提供商業(yè)秘密的載體，如載有商業(yè)秘密的合同、文檔、計算機(jī)軟件、產(chǎn)品、招投標(biāo)文件、數(shù)據(jù)庫文件等。

6.無法明確和提供商業(yè)秘密內(nèi)容、載體的后果？

答：原告應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論結(jié)束前明確所主張商業(yè)秘密的具體內(nèi)容。僅能明確部分的，法院對該明確的部分進(jìn)行審理。

原告在第二審程序中另行主張其在一審中未明確的商業(yè)秘密具體內(nèi)容的，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就與該商業(yè)秘密具體內(nèi)容有關(guān)的訴訟請求進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，原告可以另行起訴。雙方當(dāng)事人均同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判。

7.如何舉證證明“不為公眾所知悉”？

答：原告請求保護(hù)的信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的，屬于“不為公眾所知悉”。

將為公眾所知悉的信息進(jìn)行整理、改進(jìn)、加工后形成的新信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的，則該新信息屬于“不為公眾所知悉”。

原告根據(jù)本解答第10條規(guī)定提交初步證據(jù)后，由被告就原告請求保護(hù)的信息“為公眾所知悉”承擔(dān)舉證責(zé)任。

8.如何舉證證明“相應(yīng)保密措施”？

答：原告主張對商業(yè)秘密采取了相應(yīng)保密措施，可以根據(jù)商業(yè)秘密及其載體的性質(zhì)、商業(yè)秘密的商業(yè)價值、保密措施的可識別程度、保密措施與商業(yè)秘密的對應(yīng)程度以及原告保密意愿等因素，舉證證明其為防止商業(yè)秘密泄露，在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前采取了與商業(yè)秘密相適應(yīng)的合理保密措施。

原告主張采取了相應(yīng)保密措施，可以舉證證明存在以下事實(shí)：
　?。?）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；
　?。?）通過章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書面告知等方式，對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶、來訪者等提出保密要求的；
　?。?）對涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營場所限制來訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的；
　?。?）以標(biāo)記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍和權(quán)限等方式，對商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的；
　?。?）對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復(fù)制等措施的；
　　（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的；
　　（7）采取其他合理保密措施的。

9.如何舉證證明“具有商業(yè)價值”？

答：原告主張請求保護(hù)的信息具有商業(yè)價值的，可以根據(jù)該信息的研究開發(fā)成本、實(shí)施該信息的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素，舉證證明該信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價值。生產(chǎn)經(jīng)營活動中形成的階段性成果符合上述規(guī)定的，原告可以主張該階段性成果具有商業(yè)價值。

10.商業(yè)秘密法定條件舉證責(zé)任如何轉(zhuǎn)移？

答：在原告對所主張的商業(yè)秘密采取保密措施提供初步證據(jù)，且合理表明商業(yè)秘密被侵犯的情況下舉證責(zé)任發(fā)生轉(zhuǎn)移，由被告就原告所主張的商業(yè)秘密不符合商業(yè)秘密法定條件承擔(dān)舉證責(zé)任。

11.如何舉證證明原告主張的商業(yè)秘密不符合法定條件？

答：被告辯稱原告主張的商業(yè)秘密不符合商業(yè)秘密法定條件的，可以舉證證明存在以下事實(shí)：

（1）相關(guān)信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時已為公眾所知悉；

（2）原告未采取相應(yīng)保密措施；

（3）相關(guān)信息不具有商業(yè)價值；

（4）相關(guān)信息不符合商業(yè)秘密法定條件的其他情形。

12.如何舉證證明相關(guān)信息已為公眾所知悉？

答：被告辯稱原告主張的商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，可以舉證證明存在以下事實(shí)：

（1）該信息在所屬領(lǐng)域?qū)儆谝话愠ＷR或者行業(yè)慣例的；

（2）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過觀察上市產(chǎn)品即可直接獲得的；

（3）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露的，包括文獻(xiàn)資料、宣傳材料、網(wǎng)頁等；

（4）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開的；

（5）所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員從其他公開渠道可以獲得該信息的。

13.如何舉證證明“未采取相應(yīng)保密措施”？

答：被告主張原告未采取相應(yīng)保密措施的，可以通過所涉信息及其載體的性質(zhì)、所涉信息的商業(yè)價值、保密措施的可識別程度、保密措施與商業(yè)秘密價值相對應(yīng)程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度、原告的保密意愿、原告保密措施無效的鑒定意見或評估報告等方面進(jìn)行舉證。

14.哪些主體可以依法提起商業(yè)秘密訴訟？

答：能夠舉證證明其為商業(yè)秘密的權(quán)利人或者利害關(guān)系人的，可以依法提起侵犯商業(yè)秘密訴訟。

15.商業(yè)秘密的利害關(guān)系人包括哪些？

答：商業(yè)秘密的利害關(guān)系人一般是指商業(yè)秘密許可合同的被許可人，具體包括：獨(dú)占使用許可合同的被許可人、排他使用許可合同的被許可人、普通使用許可合同的被許可人。

獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以單獨(dú)提起侵犯商業(yè)秘密訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和權(quán)利人共同提起侵犯商業(yè)秘密訴訟，或者在權(quán)利人不起訴的情況下自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人可以和權(quán)利人共同提起侵犯商業(yè)秘密訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)單獨(dú)提起訴訟。

16.哪些行為屬于侵犯商業(yè)秘密的行為？

答：原告主張被告實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為，可以舉證證明存在以下事實(shí)：

（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取原告的商業(yè)秘密；
　?。?）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的原告的商業(yè)秘密；
　?。?）違反保密義務(wù)或者違反原告有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
　　（4）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反原告有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用原告的商業(yè)秘密。

原告能夠舉證證明第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

17.如何舉證證明被告行為屬于“以其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密”？

答：原告主張被告的行為屬于以其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的，可舉證證明被告獲取商業(yè)秘密的方式違反法律規(guī)定或者商業(yè)道德。

18.如何舉證證明被告實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為？

答：原告主張被告實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的具體行為，可以提供以下證據(jù)：

（1）被告生產(chǎn)的含有原告商業(yè)秘密的產(chǎn)品、產(chǎn)品手冊、宣傳材料、計算機(jī)軟件、文檔；

（2）被告與第三方訂立的含有原告商業(yè)秘密的合同；

（3）被告所用被訴侵權(quán)信息與原告商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)上相同的鑒定報告、評估意見、勘驗(yàn)結(jié)論；

（4）被告與披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的主體存在合同關(guān)系或其他關(guān)系的材料；

（5）針對原告商業(yè)秘密的密鑰、限制訪問系統(tǒng)或物理保密裝置等被破解、規(guī)避的記錄；

（6）能反映原告商業(yè)秘密被竊取、披露、使用的證人證言；

（7）體現(xiàn)原告商業(yè)秘密存在的產(chǎn)品說明書、宣傳介紹資料；

（8）被告明知或應(yīng)知他人侵犯商業(yè)秘密仍提供幫助的相關(guān)材料；

（9）被告教唆、引誘、幫助他人侵犯商業(yè)秘密的錄音錄像、聊天記錄、郵件；

（10）可以證明被告實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為的其他證據(jù)。

19.如何舉證證明被告違反保密義務(wù)？

答：原告主張被告違反保密義務(wù)的，可以舉證證明根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定等被告應(yīng)承擔(dān)的保密義務(wù)。若未在合同中約定保密義務(wù)，可以舉證證明根據(jù)誠信原則以及合同的性質(zhì)、目的、締約過程、交易習(xí)慣等，被告知道或者應(yīng)當(dāng)知道其獲取的信息屬于原告的商業(yè)秘密。

20.如何舉證證明員工、前員工以及有可能獲取商業(yè)秘密？

答：原告主張被告為員工、前員工的，可以舉證證明被告為其經(jīng)營、管理人員以及具有勞動關(guān)系的其他人員。原告主張員工、前員工有渠道或者機(jī)會獲取原告商業(yè)秘密的，可以舉證證明存在以下事實(shí)：

（1）職務(wù)、職責(zé)及權(quán)限與涉案商業(yè)秘密相關(guān)；

（2）承擔(dān)的本職工作或者單位分配的任務(wù)與涉案商業(yè)秘密相關(guān)；

（3）參與和商業(yè)秘密相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營活動；

（4）曾保管、使用、存儲、復(fù)制、控制或者以其他方式接觸、獲取商業(yè)秘密及其載體；

（5）有渠道或者機(jī)會獲取商業(yè)秘密的其他事實(shí)。

21.如何舉證證明被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上相同？

答：原告主張被訴侵權(quán)信息與其商業(yè)秘密構(gòu)成實(shí)質(zhì)上相同，可以圍繞被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的異同程度、所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時是否容易想到被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的區(qū)別、被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的用途、使用方式、目的、效果等是否具有實(shí)質(zhì)性差異、公有領(lǐng)域中與商業(yè)秘密相關(guān)信息的情況等因素進(jìn)行舉證，具體可以提供以下證據(jù)：

（1）有資質(zhì)的鑒定機(jī)關(guān)、評估機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見、評估意見，專家輔助人意見；

（2）能體現(xiàn)與原告商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上相同的信息的產(chǎn)品、合同、意向書；

（3）前述證據(jù)來自于與被告有關(guān)的第三方；

（4）可以證明被訴侵權(quán)信息與原告商業(yè)秘密構(gòu)成實(shí)質(zhì)上相同的其他證據(jù)。

22.哪些行為是使用商業(yè)秘密的行為？

答：下列行為屬于使用商業(yè)秘密的行為：

（1）被告在生產(chǎn)經(jīng)營活動中直接使用商業(yè)秘密；

（2）被告對商業(yè)秘密進(jìn)行修改、改進(jìn)后使用；

（3）被告根據(jù)商業(yè)秘密調(diào)整、優(yōu)化、改進(jìn)有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營活動。

23.原告提交哪些證據(jù)可視為完成初步舉證？

答：原告提供初步證據(jù)合理表明商業(yè)秘密被侵犯，且提供以下證據(jù)之一的，被告應(yīng)當(dāng)證明其不存在侵犯商業(yè)秘密的行為：
　?。?）有證據(jù)表明被告有渠道或者機(jī)會獲取商業(yè)秘密，且其使用的被訴侵權(quán)信息與該商業(yè)秘密實(shí)質(zhì)上相同；
　?。?）有證據(jù)表明商業(yè)秘密已經(jīng)被被告披露、使用或者有被披露、使用的風(fēng)險；
　?。?）有其他證據(jù)表明商業(yè)秘密被被告侵犯。

24.被告否認(rèn)侵犯商業(yè)秘密如何舉證？

答：被告否認(rèn)侵犯商業(yè)秘密的，可以提供以下證據(jù)：

（1）已公開原告商業(yè)秘密的文獻(xiàn)資料、宣傳材料、網(wǎng)頁、相關(guān)產(chǎn)品；

（2）原告保密措施無效的鑒定意見、評估報告；

（3）被告所用信息與原告商業(yè)秘密不同的鑒定意見、評估報告、勘驗(yàn)結(jié)論；

（4）被告獲取、披露、使用或者允許他人使用的商業(yè)秘密經(jīng)過合法授權(quán)的授權(quán)書、合同；

（5）被告自行開發(fā)研制或者反向工程等的開發(fā)文件、研發(fā)記錄、音視頻文件；

（6）客戶基于對離職員工個人的信賴而自愿與該個人或者其新單位進(jìn)行市場交易的說明、證人證言；

（7）其他證據(jù)。

25.如何就“反向工程”舉證？

答：被告主張被訴侵權(quán)信息系通過反向工程獲取的，可以提供以下證據(jù)：

（1）通過公開渠道取得產(chǎn)品的購買合同、接受贈予的憑證、票據(jù)；

（2）通過拆卸、測繪、分析等相關(guān)技術(shù)手段從公開渠道取得的產(chǎn)品中獲得有關(guān)技術(shù)信息的工作記錄、視頻、文檔數(shù)據(jù)；

（3）委托他人通過拆卸、測繪、分析等技術(shù)手段從公開渠道取得的產(chǎn)品中獲得有關(guān)技術(shù)信息的合同、往來郵件；

（4）能夠證明被訴侵權(quán)信息系通過反向工程獲取的其他證據(jù)。

26.如何證明被訴侵權(quán)信息是基于個人信賴獲??？

答：被告主張被訴侵權(quán)信息系基于個人信賴獲取的，可以提供以下證據(jù)：

（1）所涉行業(yè)領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)個人技能的行業(yè)特點(diǎn)說明；

（2）客戶明確其系基于對員工個人的信賴自愿選擇交易的聲明、說明或者聊天記錄、往來郵件；

（3）與相關(guān)客戶的交易未利用原告所提供的物質(zhì)條件、交易平臺的文件、溝通記錄；

（4）能夠證明被訴侵權(quán)信息系基于個人信賴獲取的其他證據(jù)。

27.哪些主體可以成為侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任承擔(dān)者？

答：從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的經(jīng)營者可以成為侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任承擔(dān)主體，經(jīng)營者包括自然人、法人和非法人組織。

原告能夠舉證證明經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織侵犯其商業(yè)秘密的，可以依據(jù)相關(guān)規(guī)定提起訴訟并主張侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。

28.停止侵犯商業(yè)秘密行為的責(zé)任如何承擔(dān)？

答：對于侵犯商業(yè)秘密行為判決停止侵害的民事責(zé)任，停止侵害的時間一般持續(xù)到該商業(yè)秘密已為公眾所知悉時為止。

原告能夠舉證證明依照上述規(guī)定判決停止侵害的時間明顯不合理的，可以請求法院在依法保護(hù)原告的商業(yè)秘密競爭優(yōu)勢的情況下，判決被告在一定期限或者范圍內(nèi)停止使用該商業(yè)秘密。

29.如何主張賠償數(shù)額？

答：原告可以按照其因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失主張賠償數(shù)額，實(shí)際損失可以請求參照商業(yè)秘密許可使用費(fèi)確定。

實(shí)際損失難以計算的，可以按照被告因侵權(quán)所獲得的利益主張賠償數(shù)額。

如果原告的實(shí)際損失、被告的侵權(quán)獲利均難以確定的，可以請求法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。

原告有證據(jù)證明實(shí)際損失或侵權(quán)人的獲利明顯超過法定賠償數(shù)額上限的，可以在法定賠償限額以上裁量確定賠償數(shù)額。

30.原告主張適用法定賠償時如何舉證？

答：原告可以舉證證明商業(yè)秘密的性質(zhì)、商業(yè)價值、研究開發(fā)成本、創(chuàng)新程度、能帶來的競爭優(yōu)勢以及被告的主觀過錯、侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)、后果等事實(shí)。

31.侵犯商業(yè)秘密民事案件中如何適用舉證妨礙制度？

答：原告已經(jīng)提供被告因侵權(quán)所獲得的利益的初步證據(jù)，但與侵犯商業(yè)秘密行為相關(guān)的賬簿、資料由被告掌握的，原告可以請求法院責(zé)令被告提供該賬簿、資料。被告無正當(dāng)理由拒不提供或者不如實(shí)提供的，原告可以請求法院根據(jù)其主張和提供的證據(jù)認(rèn)定被告因侵權(quán)所獲得的利益。

32.侵犯商業(yè)秘密民事案件是否可以主張懲罰性賠償？

答：根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十七條第三款的規(guī)定，經(jīng)營者惡意實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，原告可以主張適用懲罰性賠償。

33.原告如何主張懲罰性賠償？

答：原告請求適用懲罰性賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)明確懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法及計算方式、倍數(shù)及賠償總額，并提供相應(yīng)證據(jù)。原告無正當(dāng)理由拒不明確請求懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法、倍數(shù)或者賠償總額導(dǎo)致懲罰性賠償無法適用的，一般不予支持。

34.如何舉證證明被告存在侵權(quán)“惡意”？

答：原告主張被告具有侵犯商業(yè)秘密的惡意，可以圍繞以下事實(shí)提供證據(jù)：

（1）被告經(jīng)原告或者利害關(guān)系人通知、警告后，仍繼續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為的；

（2）被告或其法定代表人、管理人是原告或者利害關(guān)系人的法定代表人、管理人、實(shí)際控制人的；

（3）被告與原告或者利害關(guān)系人之間存在勞動、勞務(wù)、合作、許可、經(jīng)銷、代理、代表等關(guān)系，且接觸過被侵犯的商業(yè)秘密的；

（4）被告與原告或者利害關(guān)系人之間有業(yè)務(wù)往來或者為達(dá)成合同等進(jìn)行過磋商，且接觸過被侵犯的商業(yè)秘密的；

（5）其他可以認(rèn)定為故意的情形。

35.如何舉證證明侵權(quán)行為“情節(jié)嚴(yán)重”？

答：原告主張被告侵犯商業(yè)秘密行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以圍繞以下事實(shí)提供證據(jù)：
　?。?）因侵犯商業(yè)秘密行為被行政處罰或者法院裁判承擔(dān)責(zé)任后，再次實(shí)施相同或者類似侵權(quán)行為；
　?。?）以侵犯商業(yè)秘密為業(yè)；

（3）侵權(quán)行為持續(xù)時間長；
　?。?）偽造、毀壞或者隱匿侵權(quán)證據(jù)；
　　（5）拒不履行保全裁定；
　　（6）侵權(quán)獲利或者原告受損巨大；

（7）侵權(quán)行為可能危害國家安全、公共利益或者人身健康；
　?。?）其他可以認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的情形。

36.如何確定懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、倍數(shù)？

答：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅返囊?guī)定，參考《北京市高級人民法院關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償審理指南》中的相關(guān)內(nèi)容確定。

37.侵犯商業(yè)秘密民事案件如何確定管轄法院？

答：因侵犯商業(yè)秘密提起的民事案件，由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄，侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。網(wǎng)絡(luò)購買者可以任意選擇的收貨地不屬于侵權(quán)行為地。

北京市轄區(qū)內(nèi)侵犯商業(yè)秘密民事糾紛的一審案件，涉及技術(shù)秘密的，由北京知識產(chǎn)權(quán)法院管轄；涉及經(jīng)營信息或其他商業(yè)信息的，由受理知識產(chǎn)權(quán)案件的基層法院管轄；既涉及技術(shù)信息又涉及經(jīng)營信息、其他商業(yè)信息的，由北京知識產(chǎn)權(quán)法院管轄。

當(dāng)事人對基層法院作出的第一審侵犯商業(yè)秘密民事案件的判決、裁定提起的上訴案件，由北京知識產(chǎn)權(quán)法院管轄。

38.什么情況下可以申請訴前證據(jù)保全？

答：因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，申請人可以在提起訴訟前依法向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的法院申請保全證據(jù)。

39. 什么情況下可以申請訴中證據(jù)保全？

答：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請保全證據(jù)。

40.什么情況下可以申請訴前行為保全？

答：因情況緊急，不立即申請保全會使判決難以執(zhí)行或者造成申請人其他損害，或者將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，申請人可以在提起訴訟前依法向法院申請行為保全。

41.如何舉證證明“情況緊急”？

答：申請人申請行為保全并主張“情況緊急”的，可以圍繞以下事實(shí)提供證據(jù)：　　

（1）申請人的商業(yè)秘密即將被非法披露；
　   （2）訴爭的商業(yè)秘密即將被非法處分；

（3）申請人的商業(yè)秘密在展銷會等時效性較強(qiáng)的場合正在或者即將受到侵害；
　  （4）其他需要立即采取行為保全措施的情況。

42.如何舉證證明“難以彌補(bǔ)的損害”？

答：申請人申請行為保全并主張被申請人的行為會給其造成“難以彌補(bǔ)的損害”的，可以圍繞以下事實(shí)提供證據(jù)：
　?。?）被申請人的行為將會侵害申請人享有的商譽(yù)等權(quán)利且造成無法挽回的損害；
　　（2）被申請人的行為將會導(dǎo)致侵權(quán)行為難以控制且顯著增加申請人損害；
　　（3）被申請人的侵害行為將會導(dǎo)致申請人的相關(guān)市場份額明顯減少；

（4）對申請人造成其他難以彌補(bǔ)的損害。

43.什么情況下可以申請訴中行為保全？

答：被申請人試圖或者已經(jīng)以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用或者允許他人使用申請人的商業(yè)秘密，可能會使判決難以執(zhí)行或者造成申請人其他損害，或者將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請行為保全。

44.申請行為保全是否需要提供擔(dān)保？

答：申請人申請行為保全的，應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保。申請人提供的擔(dān)保數(shù)額，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于被申請人可能因執(zhí)行行為保全措施所遭受的損失，包括責(zé)令停止侵權(quán)行為所涉產(chǎn)品的銷售收益、保管費(fèi)用等合理損失。

45.被申請人提供反擔(dān)保的，能否申請解除行為保全？

答：行為保全措施一般不因被申請人提供擔(dān)保而解除，但申請人同意的除外。

46.申請證據(jù)保全或行為保全應(yīng)當(dāng)說明或提交哪些材料？

答：申請人申請證據(jù)保全或行為保全的，應(yīng)當(dāng)在提出保全申請后、保全裁定作出前明確商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，同時提供載有商業(yè)秘密的合同、文檔、計算機(jī)軟件、產(chǎn)品、招投標(biāo)文件、數(shù)據(jù)庫文件等證據(jù)。申請行為保全的，還應(yīng)當(dāng)說明申請所依據(jù)的事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)。

47.什么情況下可以申請訴前財產(chǎn)保全？

答：因情況緊急，不立即申請保全會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，申請人可以在提起訴訟前依法向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的法院申請財產(chǎn)保全。申請人應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保。

48.什么情況下可以申請訴中財產(chǎn)保全？

答：因被申請人的行為或者其他原因，可能使判決難以執(zhí)行或者造成申請人其他損害的，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請財產(chǎn)保全并提供相應(yīng)擔(dān)保。

49.被申請人提供反擔(dān)保的，能否申請解除財產(chǎn)保全？

答：被申請人可以提供充分有效擔(dān)保，請求解除財產(chǎn)保全。

50.什么情況下可以申請法院頒發(fā)調(diào)查令？

答：當(dāng)事人申請調(diào)查收集證據(jù)，請求法院頒發(fā)調(diào)查令，由當(dāng)事人的訴訟代理人代為調(diào)查收集證據(jù)的，應(yīng)滿足準(zhǔn)予調(diào)查收集證據(jù)申請應(yīng)具備的條件，且需同時符合以下條件：

（1）申請人的訴訟代理人為執(zhí)業(yè)律師，且持令代為調(diào)查收集證據(jù)的人僅限于調(diào)查令上列明的執(zhí)業(yè)律師；

（2）調(diào)查令足以克服當(dāng)事人及其訴訟代理人不能自行收集證據(jù)的客觀原因；

（3）被調(diào)查收集的證據(jù)不涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私等且不存在其他不宜由訴訟代理人持調(diào)查令收集的情形。

51.如何使用調(diào)查令調(diào)查收集證據(jù)？

答：持有調(diào)查令的律師于調(diào)查令有效期內(nèi)，按照調(diào)查令載明的證據(jù)名稱或范圍向被調(diào)查人調(diào)查收集證據(jù)。持有調(diào)查令的律師向被調(diào)查人調(diào)查收集證據(jù)時，同時出示其律師執(zhí)業(yè)證書原件供被調(diào)查人核對。

被調(diào)查人對調(diào)查令和相關(guān)律師身份核對無異后，按照調(diào)查令載明的名稱或范圍提供證據(jù)。

被調(diào)查人提供的證據(jù)在持有調(diào)查令的律師和被調(diào)查人的共同見證下封存，由持有調(diào)查令的律師及時、完整的提交法院或由被調(diào)查人在合理期間內(nèi)采用郵寄等方式提交法院。

被調(diào)查人因故未能提供證據(jù)或者拒不協(xié)助調(diào)查的，持有調(diào)查令的律師可以于調(diào)查令有效期屆滿后三日內(nèi)向法院書面說明相關(guān)情況。

52.商業(yè)秘密民事案件中如何申請鑒定？

答：當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前就商業(yè)秘密案件中涉及案件事實(shí)查明的專門性問題申請鑒定。

申請鑒定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)與待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性或?qū)ψC明待證事實(shí)具有意義，通過生活常識或經(jīng)驗(yàn)法則可以推定的事實(shí)、應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人舉證的非專門性問題、通過法庭調(diào)查或勘驗(yàn)等方法可以查明的事實(shí)、對當(dāng)事人責(zé)任劃分的認(rèn)定、法律適用問題、測謊等事項(xiàng)不屬于可以申請委托鑒定的情形。

申請鑒定的事項(xiàng)通常是被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密是否實(shí)質(zhì)上相同的問題，有關(guān)商業(yè)秘密法定條件是否成就的問題，一般不屬于申請鑒定的事項(xiàng)。

對于法院準(zhǔn)許的鑒定申請，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由法院指定。

53.當(dāng)事人對鑒定意見有異議時如何處理？

答：當(dāng)事人對鑒定意見有異議，可以申請鑒定人出庭作證。當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前申請一至二名具有專門知識的人出庭，代表當(dāng)事人就鑒定人作出的鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證，或者對案件事實(shí)所涉及的專業(yè)問題提出意見。

54.侵犯商業(yè)秘密民事案件是否都要不公開審理？

答：涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人可以申請不公開審理，并說明理由。法院根據(jù)案件情況，決定公開審理或不公開審理。公開審理的案件，當(dāng)事人可以申請對保密證據(jù)不公開質(zhì)證。

55.保密證據(jù)如何質(zhì)證？

答：涉及商業(yè)秘密或者其他需要保密商業(yè)信息的證據(jù)，當(dāng)事人可以申請法院在保全、證據(jù)交換、舉證質(zhì)證、委托鑒定、詢問、庭審等訴訟活動中采取必要的保密措施，保密措施包括但不限于以下情形：

（1）針對不同訴訟環(huán)節(jié)，申請對接觸涉密證據(jù)的人員范圍作出限制；

（2）要求接觸涉密證據(jù)的當(dāng)事人簽訂保密承諾書；

（3）申請對涉密證據(jù)不予交換，僅通過當(dāng)庭出示的方式由對方當(dāng)事人發(fā)表質(zhì)證意見，限制或禁止復(fù)制、摘抄，禁止拍照、錄像等；

（4）對于證據(jù)中需要保密的部分進(jìn)行不影響案件審理的遮擋；

（5）申請采取其他必要的保密措施。

接觸前款涉密證據(jù)的當(dāng)事人，不得出于本案訴訟之外的任何目的披露、使用、允許他人使用在訴訟程序中接觸到的秘密信息。

當(dāng)事人違反前款所稱的保密措施的要求，擅自披露商業(yè)秘密或者在訴訟活動之外使用或者允許他人使用在訴訟中接觸、獲取的商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。構(gòu)成《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十四條規(guī)定情形的，依法采取強(qiáng)制措施。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

56.如何在民事程序中提交刑事案件中的證據(jù)？

答：由公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)或者法院保存的與被訴侵權(quán)行為具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)，侵犯商業(yè)秘密民事案件的當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的，可以向法院申請調(diào)查收集上述證據(jù)，但可能影響正在進(jìn)行的刑事訴訟程序的除外。

57. 在侵犯商業(yè)秘密犯罪刑事訴訟程序中形成的證據(jù)能否在民事案件中作為裁判的依據(jù)？

答：法院審理侵犯商業(yè)秘密民事案件時，對在侵犯商業(yè)秘密犯罪刑事訴訟程序中形成的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審查。

58.生效刑事判決認(rèn)定的數(shù)額在什么情況下可以作為民事案件確定賠償數(shù)額的依據(jù)？

答：針對同一侵犯商業(yè)秘密行為提起的民事訴訟，當(dāng)事人可以依據(jù)生效刑事裁判認(rèn)定的實(shí)際損失或者違法所得主張賠償數(shù)額。

59.當(dāng)事人可否基于刑事案件尚未審結(jié)申請中止審理民事案件？

答：涉及同一侵犯商業(yè)秘密行為的刑事案件尚未審結(jié)的，當(dāng)事人可以請求法院中止審理侵犯商業(yè)秘密民事案件。是否中止審理，由民事案件的審理法院根據(jù)案件具體情況確定。

60.在侵犯商業(yè)秘密罪刑事案件中是否可以提起附帶民事訴訟？

答：由于被告人的侵犯商業(yè)秘密犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的被害人，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟。

61.對侵犯商業(yè)秘密行為是否可以向行政機(jī)關(guān)投訴？

答：對涉嫌侵犯商業(yè)秘密行為，任何單位和個人有權(quán)向監(jiān)督檢查部門舉報，監(jiān)督檢查部門接到舉報后應(yīng)當(dāng)依法及時處理?？h級以上人民政府履行工商行政管理職責(zé)的部門或法律、行政法規(guī)規(guī)定的部門對侵犯商業(yè)秘密行為進(jìn)行查處。