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李蒙律師：廣強(qiáng)律所經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)與研究中心核心律師

邊民互市何以涉嫌騙取出口退稅罪?

邊民互市，也稱邊民互市貿(mào)易、邊民貿(mào)易、邊境貿(mào)易，是指邊境地區(qū)邊民在我國陸路邊境20公里以內(nèi)，經(jīng)政府批準(zhǔn)的開放點(diǎn)或指定的集市上、在不超過規(guī)定的金額或數(shù)量范圍內(nèi)進(jìn)行的商品交換活動(dòng)。國家對(duì)于其中符合一定金額(8000元以下)和數(shù)量的大部分種類商品(列入邊民互市進(jìn)口商品不予免稅清單的除外)，免征進(jìn)口關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)稅。

一般而言，邊民互市貿(mào)易關(guān)注的是進(jìn)口，免除的也是進(jìn)口關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)稅，所以與邊民貿(mào)易相關(guān)的犯罪多為入境類型的走私犯罪。也即，將本應(yīng)以一般貿(mào)易方式進(jìn)口的貨物、物品，假借邊民互市貿(mào)易的方式“化整為零”、“螞蟻搬家”走私進(jìn)境，再集中后在境內(nèi)銷售，以達(dá)到逃避繳納進(jìn)口稅費(fèi)的走私類型。

然而，在司法實(shí)踐中，我們也發(fā)現(xiàn)一種非典型的利用邊民互市進(jìn)行騙取出口退稅的行為——正常出口退稅→邊民互市進(jìn)口→集中收購→再報(bào)出口進(jìn)行退稅的循環(huán)出口騙稅行為。

這種循環(huán)出口騙稅行為類型的具體情形為何?辦案機(jī)關(guān)的入罪邏輯是如何構(gòu)建的?下文將為你一一呈現(xiàn)。

一、邊民互市與騙取出口退稅

邊民互市并非是所有的商品都免稅，在《邊民互市進(jìn)出口商品不予免稅清單》中，包括了28個(gè)大類，其中煙、酒、化妝品、糖、電視機(jī)等生活用品也在其中，而茶葉、冰凍水產(chǎn)、冰凍肉類、干果等產(chǎn)品則不在此限，于是很多犯罪行為便圍繞這些貨物、物品來進(jìn)行。

比如在(2017)瓊刑終60號(hào)刑事判決書中，被告單位的一批出口貨物(冰凍水產(chǎn)品)被退運(yùn)，為避免國稅部門追回已取得的出口退稅款，被告單位伙同他人，在邊貿(mào)口岸組織邊民偽報(bào)原產(chǎn)地，將該批一般貿(mào)易貨物分散成貨值低于8000元的貨物，偽裝為邊民互市貿(mào)易貨物向海關(guān)申報(bào)入境，再發(fā)送至被告單位，經(jīng)海關(guān)稽核，偷逃稅款40余萬。

這種因退運(yùn)導(dǎo)致需要退回退稅款，通過邊民互市貿(mào)易走私入境進(jìn)而偷逃稅款是邊民貿(mào)易與騙取出口退稅罪的一種較為罕見的結(jié)合類型，在司法實(shí)踐中，更為常見的類型是通過邊民互市循環(huán)出口來進(jìn)行騙稅的行為。

如在(2018)浙0212刑初488號(hào)刑事判決書中，涉案被告人共謀做海參出口退稅生意，分工負(fù)責(zé)提供貨物、外商、貨款、配合報(bào)關(guān)、開具發(fā)票、報(bào)檢、申報(bào)退稅等事務(wù)。其中海參出口后，再通過邊民互換進(jìn)入境內(nèi)，海參從深圳→香港→越南→國內(nèi)→深圳完成循環(huán)流轉(zhuǎn)方式出口，完成53次循環(huán)出口，經(jīng)稽核，騙得稅款2000余萬。

再如C某騙取出口退稅罪案，涉案被告人將凍品貨物從湛江某某水產(chǎn)公司出口到香港或者臺(tái)灣后再換柜或直接轉(zhuǎn)運(yùn)到越南海防，或者將出口地為澳大利亞等國家的凍品在香港、臺(tái)灣換柜后運(yùn)到越南海防，再通過S某以邊民互市貿(mào)易方式走私回國內(nèi)的虛假貿(mào)易方式，騙取國家出口退稅。

邊民互市相關(guān)的騙取出口退稅案件，除了刑事案件還有行政案件，如隨稅一稽罰﹝2022﹞2號(hào)行政處罰決定書載明，被處罰單位先將茶葉出口至香港某公司，茶葉到達(dá)香港后，涉案人員再將茶葉轉(zhuǎn)口運(yùn)送至越南。在越南，涉案人員將茶葉更換包裝，重新打碼，最后以“邊民互市”的方式將茶葉走私運(yùn)回國內(nèi)以完成貨物循環(huán)出口，結(jié)合虛假結(jié)匯、虛開發(fā)票等手段申報(bào)出口退稅。

綜上可見，邊民貿(mào)易與騙取出口退稅結(jié)合的情況，既有為避免因退運(yùn)需退還稅款而進(jìn)行邊民互市走私入境的情形，也有以邊民互市為循環(huán)出口一環(huán)節(jié)的情況，其中后者更為常見。并且由于邊民互市的特殊限制，這類案件多發(fā)在凍品、農(nóng)產(chǎn)品等領(lǐng)域，且多發(fā)于廣西、云南等邊貿(mào)頻繁的地區(qū)。

二、邊民互市型循環(huán)出口騙稅案件的入罪邏輯

根據(jù)辦案經(jīng)驗(yàn)判斷，辦案機(jī)關(guān)辦理邊民互市型循環(huán)出口騙稅案件的入罪邏輯，依然建立在構(gòu)建存在“偽造已稅貨物出口”這一事實(shí)基礎(chǔ)上。

一般而言，循環(huán)出口型騙取出口退稅罪的入罪邏輯是：

行為人通過偽造虛假外貿(mào)合同，將貨物報(bào)關(guān)出口離境，獲取出口額及信息單證，再通過虛開發(fā)票、虛假結(jié)匯等方式得到虛假的單證，進(jìn)而申請(qǐng)退稅。在貨物出口至境外后，再低價(jià)低稅報(bào)關(guān)進(jìn)口或走私進(jìn)口，實(shí)現(xiàn)道具回流。在貨物進(jìn)境后，道具貨物經(jīng)過多環(huán)節(jié)回流到出口企業(yè)再次出口，依此循環(huán)。

而在邊民互市型循環(huán)出口的騙取出口退稅案件中，其入罪邏輯有一定的變化。因?yàn)檫@種情況下，出口是正常的，邊民互市(進(jìn)口)也是合法的，本來是不涉及犯罪的。之所以被認(rèn)定為犯罪是因?yàn)楹戏ǖ倪吤窕ナ?進(jìn)口)的貨物、物品再出口時(shí)屬于未納稅貨物出口不應(yīng)當(dāng)退稅卻退稅。換言之，此時(shí)認(rèn)定為犯罪的關(guān)鍵不在于“虛報(bào)出口”，而是在于虛報(bào)貨物類型，將“未納稅”貨物出口偽造為“已稅”貨物出口。

也即其入罪邏輯為：

1.行為人第一次出口是正常出口，退稅也是合法的;

2.邊民通過邊民互市再進(jìn)口是合法的，未繳納進(jìn)口關(guān)稅是合法的;

3.邊民將互市貨物賣給行為人，是合法的，并不是禁止的;

4.行為人收購互市進(jìn)口貨物，并沒有收購發(fā)票，但是通過虛開進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，再次出口，偽造“已稅貨物出口”予以退稅是違法的。

在以上的入罪邏輯中，我們可以看到，邊民互市本身并不是違法的，邊民將互市貨物、物品售給行為人也不是違法的，其違法之處就在于虛開發(fā)票這一環(huán)節(jié)，因?yàn)檫@一環(huán)節(jié)是偽造“已稅貨物出口”的核心。

需要注意的是，這里之所以說邊民將互市商品二次出售并不是違法的，是因?yàn)樵谀承┦∈斜旧砭吞岢斑吤窕ナ?落地加工”模式，已構(gòu)建“境外產(chǎn)品→邊民采購進(jìn)口→企業(yè)收購加工”的邊民互市貿(mào)易產(chǎn)業(yè)鏈條。這種情況下，邊民互市商品已經(jīng)不再是單純的生活資料，而是成為生產(chǎn)資料的一部分。此時(shí)，邊民將互市貨物賣給他人進(jìn)行生產(chǎn)、加工，是合法的，并不是禁止的。

可是實(shí)踐中，有很多類似的從事邊民互市商品落地加工的企業(yè)都被以走私罪、騙取出口退稅罪處罰，這是很不合理的。

在現(xiàn)實(shí)生活中，我們時(shí)?？吹竭@樣的矛盾場(chǎng)景：

一方面，落地加工是當(dāng)?shù)卣罅Ψ龀帧椭吤衩撠氈赂坏睦谜?，也是招商引資的重點(diǎn)項(xiàng)目;

另一方面，由于地區(qū)監(jiān)管尺度不統(tǒng)一，行業(yè)發(fā)展不規(guī)范，時(shí)有走私、騙稅大案爆出，昨日意氣風(fēng)發(fā)的企業(yè)家今日已成為身陷囹圄的階下囚。如2018年的“ZM實(shí)業(yè)走私案”一度在業(yè)內(nèi)引起轟動(dòng)。

三、結(jié)語

邊民互市貿(mào)易自從1984年起步到如今，已有將近40年歷史，在我國邊疆地區(qū)，邊民互市貿(mào)易已經(jīng)逐步發(fā)展為滿足邊民日常需求、活躍邊區(qū)經(jīng)濟(jì)、帶領(lǐng)邊民脫貧致富、促進(jìn)邊境穩(wěn)定和睦鄰友好往來的重要貿(mào)易方式，在邊民貿(mào)易發(fā)展過程中，也探索出邊民互助組、落地加工、跨境電商等多種創(chuàng)新模式。

但是這些創(chuàng)新模式并非毫無風(fēng)險(xiǎn)，以邊民互市貿(mào)易涉嫌騙取出口退稅案為例，當(dāng)邊民互市被用于循環(huán)出口或者將應(yīng)返稅退運(yùn)商品走私入境時(shí)，邊民互市即成為了騙取出口退稅的一個(gè)環(huán)節(jié)，此時(shí)構(gòu)罪關(guān)鍵在于行為人虛開發(fā)票進(jìn)而將未稅貨物偽造為已稅貨物出口的事實(shí)。換言之，組織邊民互市并將互市商品出售給第三方的人并不構(gòu)成犯罪，因?yàn)槠湫袨槭呛戏ǖ摹?/span>

此外，對(duì)于從事對(duì)外貿(mào)易的行為人而言，采購邊民互市商品加工后再出口，即使獲得出口退稅也不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪，因?yàn)樵摮隹谏唐返脑牧想m為互市商品、貨物，但是加工該原材料確實(shí)付出了人工、場(chǎng)地等費(fèi)用，業(yè)已納稅，出口時(shí)符合退稅標(biāo)準(zhǔn)，即使其表現(xiàn)為收購互市商品→再出口的循環(huán)出口模式，但是其出口商品并非道具，而是經(jīng)過了加工，在生產(chǎn)過程中付出了人工和場(chǎng)地成本，為國家稅收做了貢獻(xiàn)，該貨物的出口理應(yīng)享受退稅政策，因而也不屬于騙取出口退稅行為。