昨天，我在《偵查辦案人員應(yīng)有的心理有哪些？》一文中，講到偵查人員利用“甩鍋”大法，把極少數(shù)燙手的“山芋”甩給其后面的檢察機關(guān)。

那么，我們今天來看看：檢察辦案人員會怎么做。

辦案人員應(yīng)有的心理，是指根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，辦案人員在辦案過程中應(yīng)當(dāng)具有的行動指南。其來源為法律規(guī)定。

根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，檢察人員應(yīng)有的行動指南如下：

1.有管轄權(quán)

檢察人員審查案件，首先審查有沒有管轄權(quán)。如果本院沒有管轄權(quán)，則向有管轄權(quán)的單位移送。最常見的是基層檢察院，將可能判處無期徒刑或者死刑的案件，向市一級檢察機關(guān)移送。

對于偵查機關(guān)違法管轄的案件，在審查起訴階段，辯護律師提出管轄權(quán)異議，從而改變管轄的可能性是比較大的。因為，偵查機關(guān)可能存在的違法動機，檢察機關(guān)不一定有。除非地方黨政領(lǐng)導(dǎo)，如當(dāng)?shù)卣ㄎ?，協(xié)調(diào)公檢法三家，一定要把某案如何如何。地方黨政領(lǐng)導(dǎo)干涉辦案的情況，在十八大以前是比較多發(fā)的，現(xiàn)在這種現(xiàn)象越來越少了。

2.犯罪嫌疑人的犯罪事實已經(jīng)查清

犯罪事實已經(jīng)查清，是指犯罪構(gòu)成要件事實已經(jīng)查清，并不要求把案件的每一個事實細節(jié)都要查清。比如某些與定罪量刑無關(guān)的案件細節(jié)，查不查清都沒有問題。根據(jù)人類認(rèn)識事物的規(guī)律，某些細節(jié)可能是永遠也查不清楚的。但只要不影響定罪，查不清楚也沒有關(guān)系。

我見過，某基層檢察院對某合同詐騙案，以某些與定罪無關(guān)的細節(jié)事實沒有查清為由，準(zhǔn)備對案件作存疑不起訴處理。這明顯是一個錯案，一個人情案、關(guān)系案。只能說，某些人膽大包天，無知無畏。

3.證據(jù)確實、充分

《刑事訴訟法》規(guī)定，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

(1)定罪量刑的事實都有證據(jù)證明;

(2)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實;

(3)綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定事實已排除合理懷疑。

這是刑事證明的最高證明標(biāo)準(zhǔn)，其適用對象是定罪事實和對被告人從重處罰情節(jié)的量刑事實。對被告人從輕、減輕處罰情節(jié)的量刑事實，以及正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等脫罪事實，以及其他對被告人有利的事實，并不需要達到最高證明標(biāo)準(zhǔn)，只需要證明到有高度可能性即可。因為就算不能排除合理懷疑，也得做出對被告人有利的認(rèn)定。

我曾在微信里看到云南的一個案件。一審認(rèn)定被告人系防衛(wèi)過當(dāng)，判三緩五。事過十三年后，檢察院抗訴稱防衛(wèi)過當(dāng)證據(jù)不足，二審法院為此改判被告人有期徒刑七年。

我個人認(rèn)為，本案一審判決既然認(rèn)定其防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)該有一些證據(jù)能夠證明存在防衛(wèi)的事實。至于抗訴稱認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)證據(jù)不足，可能是適用最高證明標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)不能排除合理懷疑。如果此案確實如我所猜測的這樣，那么，二審法院適用最高證明標(biāo)準(zhǔn)來衡量防衛(wèi)的事實，顯然是錯誤的。

4.依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任

審查起訴階段，案件的結(jié)果可能有以下三種：

（1）起訴。案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，需要追究刑事責(zé)任的，向法院提起公訴。

（2）退回補充偵查。案件事實不清，證據(jù)不足的，退回偵查機關(guān)補充偵查。當(dāng)然，退補以兩次為限。

（3）不起訴。不起訴，有三種類型。

案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，但依法不需要追究刑事責(zé)任的，作出的不起訴，包括絕對不起訴和相對不起訴兩種。

絕對不起訴，是指符合《刑事訴訟法》第十六條規(guī)定“不追究刑事責(zé)任”情形的不起訴。

相對不起訴，是指依法可以“免予刑事處罰”的不起訴。

第三種不起訴，是存疑不起訴，是指案件經(jīng)過兩次退補后，仍然事實不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件的不起訴。

5.其他（如定性、追加事實或嫌疑人等）

若《起訴意見書》認(rèn)定的罪名有誤，可以改變罪名。

若《起訴意見書》遺漏了犯罪事實，可以增加犯罪事實。

若《起訴意見書》遺漏了犯罪嫌疑人，可以追訴。

若《起訴意見書》遺漏了罪名，可以增加罪名。

相對而言，對于犯罪事實、犯罪嫌疑人和罪名等，可以增加，就可以減少。我們辯護律師，一般不會建議檢察辦案人員增加，如果有減少的可能，就要盡力爭取。

當(dāng)然，對極少數(shù)特殊的案件，檢察人員也有可能不采納辯護律師的“不起訴”意見，而是運用“甩鍋”大法，直接將案件“甩”給其后面的法院。

（未完待續(xù)）

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何忠民律師，湖南省邵陽縣人，1997年7月畢業(yè)于西南政法大學(xué)，其后分配到國家檢察機關(guān)工作八年，2005年至今從事律師工作，主要從事刑事辯護、刑事合規(guī)和企業(yè)危機管理工作，尤其擅長職務(wù)犯罪、經(jīng)濟犯罪案件辯護。

其每年親自承辦的案件一般不超過10件。不過，凡是其親自承辦的案件，必親力親為，全力以赴，把辯護工作落到實處，力爭把每一件案子辦成經(jīng)典案例。

執(zhí)業(yè)十八年以來，辦理過廳級、處級、科級等領(lǐng)導(dǎo)干部、公務(wù)員職務(wù)犯罪案件數(shù)十件，辦理過企業(yè)老板、高管經(jīng)濟犯罪案件數(shù)十件，絕大多數(shù)都實現(xiàn)了預(yù)期的辯護目標(biāo)，深受客戶好評。