案件分析十二步法之第七步——抗辯理由分析

七、抗辯理由分析

（一）篩選

第七步是抗辯漏斗的第二步，把第六步中全部的抗辯理由進(jìn)行梳理，然后把那些明顯不可能、不成立、或者沒有實(shí)際意義的抗辯理由剔除，把能夠起到實(shí)質(zhì)性抗辯作用的理由留下進(jìn)行分析。

（二）對否認(rèn)的分析

否認(rèn)，針對的是原告權(quán)利基礎(chǔ)構(gòu)成要件及其對應(yīng)的要件事實(shí)的否認(rèn)，所以對否認(rèn)的分析，實(shí)質(zhì)上是對原告權(quán)利基礎(chǔ)構(gòu)成要件分析的反向思考。所以步驟與請求權(quán)分析的方法一致。先確定可以構(gòu)成有效抗辯的否認(rèn)理由，找到與之對應(yīng)的構(gòu)成要件，開始反向的分析，并歸納相應(yīng)的要件事實(shí)，提煉出證據(jù)。

在第六步的時(shí)候，我們要先把所有的-A都羅列出來。把那些有可能成為有效抗辯理由的點(diǎn)提煉出來。還以借款為例，原告主張返還借款需要滿足三個(gè)條件：雙方有借款合意A1，原告交付借款A(yù)2，借款到期未歸還A3。如果原告有轉(zhuǎn)款憑證，那么A2就無法成為有效的抗辯。在這個(gè)位置就不必展開。比如被告提出原告所付的錢是買賣關(guān)系產(chǎn)生的，則-A1就成為了有效的抗辯（積極否認(rèn)）；如果只是單純的否認(rèn)借款關(guān)系，則為消極否認(rèn)，無需舉證。

針對積極否認(rèn)的，需要找到關(guān)于新主張的權(quán)利依據(jù)，并展開分析，比如關(guān)于買賣合同的核心法條進(jìn)行拆解分析，分析完構(gòu)成要件，格式結(jié)構(gòu)與請求權(quán)利基礎(chǔ)構(gòu)成要件分析一致，此處不過多展開。分析完構(gòu)成要件還要?dú)w納要件事實(shí)，并組織相應(yīng)的證據(jù)。

關(guān)于消極否認(rèn)，由于只是單純的否認(rèn)原告的主張，并沒有提出新的主張，所以無需承擔(dān)舉證責(zé)任。一般無需舉證，但對于消極事實(shí)的消極否認(rèn)，以及帶有被告簽名的書證，需要舉證。

《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》（2019）第九十二條 私文書證的真實(shí)性，由主張以私文書證證明案件事實(shí)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。/私文書證由制作者或者其代理人簽名、蓋章或捺印的，推定為真實(shí)。

但對于積極否認(rèn)，由于是通過提出新的主張來抵消原告的主張，所以要對積極否認(rèn)時(shí)提出的新主張承擔(dān)舉證責(zé)任。

（二）對抗辯權(quán)的分析

抗辯權(quán)利基礎(chǔ)的構(gòu)成要件分析，與請求權(quán)利基礎(chǔ)的構(gòu)成要件分析方法一致。也是先明確抗辯權(quán)利基礎(chǔ)，然后拆解并分析構(gòu)成要件，然后進(jìn)行事實(shí)歸入。

先根據(jù)第六步，鎖定核心法條，如果有多個(gè)法條的，分成多點(diǎn)逐一論述。拆解構(gòu)成要件并展開論述，并提煉相應(yīng)的構(gòu)成要件，組織證據(jù)。專有抗辯分析之前，需要先找法，找法的過程與請求權(quán)基礎(chǔ)的找法一致，搜索相關(guān)的法條、司法解釋。

（三）對其他抗辯的分析

1、為其他抗辯尋找合適的位置

所謂尋找合適的位置，就是嘗試將“其他抗辯”歸入“否認(rèn)”或者“抗辯權(quán)”中。因?yàn)閺倪壿嬌现v，只有“否認(rèn)”或者“抗辯權(quán)”才能起到對抗訴訟請求的作用。

有的時(shí)候會發(fā)現(xiàn)，被告提的抗辯感覺很有用，法院也很關(guān)注，但似乎不能被歸納到有效的抗辯理由中去。這種情況也很常見。比如被告無權(quán)占有房屋，原告依據(jù)民法典四百六十條請求返還房屋及孳息，被告抗辯說原告經(jīng)常停電，導(dǎo)致無法使用，所以應(yīng)當(dāng)減免租金。這個(gè)理由初次分析的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)似乎沒有合適的位置給他。算【與有過失】還是【雙方違約】，似乎都有些牽強(qiáng)。后來重新審視分析過程，發(fā)現(xiàn)這個(gè)抗辯理由可以放到【孳息的計(jì)算】里，因?yàn)殒芟⑹瞧涫褂脙r(jià)值的對價(jià)，孳息應(yīng)當(dāng)是市場價(jià)格。但如果停電，必然導(dǎo)致使用價(jià)值降低，市場上如果一個(gè)沒電的房子，肯定要比正常房子租金要低。所以被告的這個(gè)抗辯理由就找到了合適的位置。

當(dāng)然，有一些“其他抗辯”無法被歸入到“否認(rèn)”或者“抗辯權(quán)”中，那么這種情況，這樣的“其他抗辯”就成了無效抗辯。如果我們作為被告的代理律師，就應(yīng)當(dāng)努力把當(dāng)事人提出的“其他抗辯”轉(zhuǎn)變?yōu)橛行У目罐q，要?dú)w入到“否認(rèn)”或者“抗辯權(quán)”中。

2、判斷是否構(gòu)成另訴或者反訴

經(jīng)過判斷，如果構(gòu)成反訴或者另訴條件的，則按照新的訴訟，一個(gè)新的案件分析就又開始了。