?相比婚姻家庭糾紛案件、買賣合同糾紛案件等普通民商事糾紛案件，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的審理具有許多自身的特殊“屬性”。如何高效、妥善地審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，對(duì)于剛剛接觸相關(guān)案件的新手法官來說，并不是一件容易的事情。

上海市寶山區(qū)人民法院民事審判庭副庭長、勞動(dòng)爭(zhēng)議合議庭負(fù)責(zé)人王國俠法官編寫了《手把手傳授勞動(dòng)爭(zhēng)議案件入門實(shí)操》，本期法官講堂為大家詳細(xì)解讀。

王國俠

上海寶山法院民事審判庭副庭長

勞動(dòng)爭(zhēng)議合議庭負(fù)責(zé)人

法學(xué)博士

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件有什么特殊性？

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理在法院內(nèi)部算比較“小眾”的領(lǐng)域，它屬于傳統(tǒng)民事審判，但又區(qū)別于普通民商事案件，其特殊性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

01一裁兩審，通常仲裁前置

普通民商事案件的審判實(shí)行“兩審制”；而勞動(dòng)爭(zhēng)議案件在法院審理之前，還有勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序，只有對(duì)仲裁裁決或不予受理決定不服的，才可以向法院起訴，當(dāng)然個(gè)別情況除外（如勞動(dòng)者以用人單位的工資欠條為證據(jù)，且不涉及其他爭(zhēng)議的拖欠勞動(dòng)報(bào)酬案件，勞動(dòng)者可直接向人民法院起訴）。

02管轄法定，適用特殊時(shí)效

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄，當(dāng)事人雙方不可以約定管轄法院。申請(qǐng)仲裁的一般時(shí)效為一年。

03法律關(guān)系單一，訴訟請(qǐng)求多樣

普通民商事案件法律關(guān)系紛繁復(fù)雜，如物權(quán)糾紛、合同糾紛、侵權(quán)糾紛案件，涉及物權(quán)法律關(guān)系、合同法律關(guān)系、侵權(quán)法律關(guān)系等，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律關(guān)系則較為單一，核心是勞動(dòng)關(guān)系的有或無。但在當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求上又表現(xiàn)出多樣化，復(fù)合訴請(qǐng)較常見，如同時(shí)要求支付工資差額、加班工資、未休年休假工資、未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資差額、工傷待遇、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。

04舉證責(zé)任特殊，傾向保護(hù)弱者

普通民商事案件的基本舉證原則是“誰主張、誰舉證”。而在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，由于勞動(dòng)者的天然弱勢(shì)地位，對(duì)用人單位分配了較重的舉證責(zé)任。

05法律依據(jù)層級(jí)多維，政策差異明顯

普通民商事案件適用的法律依據(jù)多為法律、司法解釋，法律層級(jí)較高。而勞動(dòng)爭(zhēng)議案件在法律適用上則還存在大量的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、會(huì)議紀(jì)要等等，不同地域的政策性規(guī)定差異較大。

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件有沒有基本的審理思路可循？

對(duì)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的審理來說，萬變不離其宗，關(guān)鍵仍是審理思路問題，或者說審理邏輯、審判方法問題。作為法官，無論從事哪個(gè)專業(yè)領(lǐng)域，審理思路和方法都是核心技能。這個(gè)技能一經(jīng)掌握，便可以和法院的任何專業(yè)領(lǐng)域的知識(shí)相結(jié)合，從而獲得與從事該領(lǐng)域?qū)徟邢嗥ヅ涞哪芰Α?/p>

審理思路看不見，摸不著，但其實(shí)一點(diǎn)都不玄乎。對(duì)個(gè)案而言，從案件開始訴訟的啟動(dòng)，到最終裁判的完成，法官都要在一定的審理思路的推動(dòng)和指引下，清晰地開展和推進(jìn)我們的審判進(jìn)程，使得整個(gè)審判流程處于我們有序地掌控之中。查明事實(shí)、適用法律的每一步應(yīng)該是在法官的主導(dǎo)下有意為之，而不是隨意為之。

在這樣的前提下，審理方法、審判思路是確保案件實(shí)體和程序公正的必然要求，也是提升審判效率的必然要求。簡單地說，審判思路越是清晰，辦案效率就會(huì)越高。

審理思路存在于我們的思維之中，指引我們的行動(dòng)，審判方法則是審理思路的外化。

我們強(qiáng)調(diào)審理思路的重要性，基本的前提是法律適用是有方法可循的，審理方法是有規(guī)律可以總結(jié)的。法律體系本身就是建立在一定邏輯基礎(chǔ)上的，法官的審理方法就要找到契合法律內(nèi)在邏輯的審理方式，將法律規(guī)范的內(nèi)容與現(xiàn)實(shí)生活中的具體案例相連接?？茖W(xué)的審理方法一定是標(biāo)準(zhǔn)化的、可操作的、可傳承的。

“要件審判九步法”可以解鎖嗎？

在這里，我想向各位同仁、尤其是年輕的法官及法官助理們強(qiáng)烈推薦“要件審判九步法”。上海高院原副院長鄒碧華概括的“要件審判九步法”，正是一套具有高度操性作、高度標(biāo)準(zhǔn)化的審判方法。

所謂“前人栽樹后人乘涼”，我們需要認(rèn)真研讀、學(xué)習(xí)、消化，并與我們的專業(yè)相結(jié)合，來指導(dǎo)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的審理。

“要件審判九步法”

是以權(quán)利請(qǐng)求為出發(fā)點(diǎn)、以實(shí)體法律規(guī)范構(gòu)成要件分析為基本手段的審判方法，它圍繞當(dāng)事人的權(quán)利請(qǐng)求基礎(chǔ)，將審判活動(dòng)劃分為環(huán)環(huán)相扣的九個(gè)步驟。

這里的“要件”，一是指法律規(guī)范的構(gòu)成要件，也即法律規(guī)范的各個(gè)構(gòu)成要素；二是特指要件事實(shí)，也即與法律規(guī)范構(gòu)成要件相對(duì)應(yīng)的能夠引發(fā)法律效果的主要事實(shí)。

第一步 固定權(quán)利請(qǐng)求

1、含義

即明確當(dāng)事人為保護(hù)自己的權(quán)利而提出的訴訟請(qǐng)求。

2、意義

1、對(duì)原告來說，不同的權(quán)利請(qǐng)求對(duì)應(yīng)不同的權(quán)利內(nèi)容、構(gòu)成要件、舉證責(zé)任、訴訟時(shí)效等，影響重大。

2、對(duì)被告來說，只有明確了原告的訴訟請(qǐng)求，才可以有針對(duì)性地應(yīng)訴和展開對(duì)抗。

3、對(duì)法院來說，明確了訴訟請(qǐng)求，才可以據(jù)此尋找法律依據(jù)，從而展開審理。

法官提醒：不及時(shí)固定權(quán)利請(qǐng)求的惡果多多，法官容易被當(dāng)事人牽著鼻子走，還費(fèi)時(shí)費(fèi)力不討好做無用功。

3、方法

（1）明確當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求之含義，對(duì)意思含混不清或有歧義的，應(yīng)當(dāng)通過及時(shí)發(fā)問予以澄清

【釋例】一起勞動(dòng)者主張加班工資的案件

原告：我要求被告支付我加班工資2,000元。

法官：請(qǐng)?jiān)婷鞔_主張的是何種加班工資，是延時(shí)加班工資、休息日加班工資還是法定節(jié)假日加班工資？

√ 解讀：比如當(dāng)事人主張的是法定節(jié)假日加班工資，那么接下來只要圍繞法定節(jié)假日是否加班進(jìn)行審理即可，平時(shí)和休息日是否存在加班的事實(shí)就不必審查。

（2）要求當(dāng)事人剔除或更正明顯荒謬、不合理或錯(cuò)誤的訴訟請(qǐng)求

【釋例】一起用人單位要求確認(rèn)與被告不存在勞動(dòng)關(guān)系的案件

原告：我要求撤銷仲裁委員會(huì)的裁決。

法官：撤銷裁決案件是針對(duì)終局裁決的，而且只能向中級(jí)人民法院申請(qǐng)，你的意思是不同意仲裁裁決的內(nèi)容，要求法院判令原告與被告在×年×月×日至×年×月×日期間不存在勞動(dòng)關(guān)系嗎？

√ 解讀：當(dāng)事人其實(shí)是對(duì)仲裁裁決不服才提起訴訟，然而其訴訟請(qǐng)求往往會(huì)陳述為要求撤銷裁決。這時(shí)，就需要法官提示原告明確訴訟請(qǐng)求的內(nèi)容，如涉及多項(xiàng)裁決內(nèi)容的，要一一問清列明。

（3）提示當(dāng)事人補(bǔ)充明顯遺漏的訴訟請(qǐng)求

【釋例】一起勞動(dòng)者要求支付工資差額、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的案件

原告：我要求被告支付我工資差額5,000元。

法官：原告，你對(duì)仲裁裁決不支持你的解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求是否有異議？

原告：有異議，我要求被告支付。

法官：那你的訴請(qǐng)2是否還要求被告支付你解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,000元？

√ 解讀：由于部分當(dāng)事人訴訟能力較弱，我們對(duì)照仲裁裁決書中原告請(qǐng)求及仲裁裁決的內(nèi)容，發(fā)現(xiàn)訴訟請(qǐng)求有明顯遺漏的，要及時(shí)提醒補(bǔ)充，免得當(dāng)事人在后續(xù)庭審過程中想起來再提出，影響庭審效率。

（4）行使釋明權(quán)，要求當(dāng)事人明確捉摸不定的訴訟請(qǐng)求

【釋例】一起勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的案件

原告：我要求單位補(bǔ)償我20,000元。

法官：你要求的是什么性質(zhì)的補(bǔ)償金？

原告：單位解除和我的勞動(dòng)合同，就要賠我錢。

法官：請(qǐng)明確，你是主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，還是違法解除勞動(dòng)合同的賠償金？

√ 解讀：解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違法解除勞動(dòng)合同賠償金性質(zhì)不同，有的當(dāng)事人不清楚法律性質(zhì)，而有的當(dāng)事人則是故意不做選擇，這時(shí)要法官通過行使釋明權(quán)，讓當(dāng)事人予以明確。

第二步 確定權(quán)利請(qǐng)求基礎(chǔ)規(guī)范

1、含義

即尋找據(jù)以支持原告訴訟請(qǐng)求的法律規(guī)范。

2、意義

1、法律規(guī)范是法官審理案件的基本依據(jù)，確定了法律規(guī)范，才能界定案件審理基本框架，明確審理方向。

2、確定了法律規(guī)范，才能對(duì)規(guī)范要件進(jìn)行分析并圍繞要件開展事實(shí)調(diào)查。

3、法律規(guī)范是邏輯三段論的大前提，是司法裁判的依據(jù)。

√ 提醒：消極確認(rèn)之訴也有基礎(chǔ)規(guī)范，只是存在于被訴一方。

3、方法

（1）了解并熟悉勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判依據(jù)

常見的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判依據(jù)主要有：

? 法律層面：主要有《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》《婦女權(quán)益保障法》《社會(huì)保險(xiǎn)法》《職業(yè)病防治法》等。

? 行政法規(guī)：主要有《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》《工傷保險(xiǎn)條例》《關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》等。

? 地方性法規(guī)：如《上海市勞動(dòng)合同條例》等。

? 部門規(guī)章和地方政府規(guī)章：如《勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》《最低工資規(guī)定》《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》《上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》等。

? 司法解釋：目前最高院發(fā)布了四個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋，實(shí)踐中均較常用。

? 規(guī)范性文件：如《上海市企業(yè)工資支付辦法》等。

? 上海高院的適法意見：如滬高法[2009]73號(hào)《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》等。

√ 提醒：司法釋義書、司法政策、最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例、公報(bào)案例等，可作為說理理由，但不能作為法律依據(jù)援引。

（2）根據(jù)權(quán)利請(qǐng)求的基本類型，確定基礎(chǔ)規(guī)范的大方向

【釋例】如原告要求被告支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，那么通過檢索我們熟悉的法律規(guī)范，就可知大致范圍在勞動(dòng)合同法關(guān)于“勞動(dòng)合同訂立”的一章以及最高院勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋四中。

（3）根據(jù)當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)內(nèi)容，確定可能支持的法律條文

【釋例】如前述要求支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的案例，根據(jù)勞動(dòng)者主張與用人單位約定了競(jìng)業(yè)限制條款，但未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，現(xiàn)已履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，在框定的大范圍內(nèi)，我們可以確定可能支持的法律條文為《勞動(dòng)合同法》第二十三條、最高院勞動(dòng)爭(zhēng)議解釋四第六條。

第三步 確定抗辯權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范

1、含義

即尋找據(jù)以支持被告抗辯所依據(jù)的法律規(guī)范。

2、意義

抗辯是被告針對(duì)原告請(qǐng)求權(quán)的防御，是否有基礎(chǔ)規(guī)范支撐，決定了被告針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求所提出的抗辯理由能否起到阻止、妨礙甚至消滅請(qǐng)求權(quán)的法律效果。

√ 提醒：抗辯不同于否認(rèn)。

抗辯是當(dāng)事人針對(duì)相對(duì)方所主張的法律效果作出的否定性陳述，而否認(rèn)則是針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人所主張的原因事實(shí)作出的否定性陳述，抗辯和基礎(chǔ)事實(shí)與請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)事實(shí)可以并存，但抗辯的法律效果與請(qǐng)求權(quán)的法律效果不可并存。

比如，原告要求被告支付工資，被告辯稱原告沒有提供勞動(dòng)，這就是否認(rèn)。原告是否提供勞動(dòng)，是或否，這兩個(gè)事實(shí)是不能同時(shí)存在的。但如果被告辯稱，已經(jīng)足額支付工資，就是抗辯，雙方對(duì)原告提供勞動(dòng)的事實(shí)是無爭(zhēng)議的。當(dāng)被告提出了抗辯，才涉及確定抗辯權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范問題。

3、方法

（1）審查被告的答辯主張或理由是否明確

【釋例】

如勞動(dòng)者主張用人單位應(yīng)當(dāng)支付工資，用人單位只模糊答辯不同意支付的，則法官就要通過繼續(xù)發(fā)問，不同意理由是什么，是己方已經(jīng)足額支付還是其他原因，一定要讓雙方對(duì)訴爭(zhēng)問題形成有針對(duì)性的正面交鋒。

（2）通過及時(shí)歸納和梳理將抗辯特定化

【釋例】

如被告辯稱無需支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金，則可能提出原告存在曠工、嚴(yán)重失職、營私舞弊等多個(gè)抗辯事由，法官在審理的時(shí)候，就要注意對(duì)多個(gè)抗辯權(quán)進(jìn)行識(shí)別并及時(shí)梳理，固定下來。

（3）檢索抗辯權(quán)所指向的具體法律規(guī)范

【釋例】

如被告辯稱因客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)協(xié)商未與勞動(dòng)者達(dá)成一致，才解除雙方勞動(dòng)合同，故無需支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。按照前述確定權(quán)利請(qǐng)求基礎(chǔ)規(guī)范的方法，我們就可以檢索到相應(yīng)的法律規(guī)范是《勞動(dòng)合同法》第四十條第（三）項(xiàng)。如涉及多個(gè)抗辯的，則要分別尋找確定抗辯所依據(jù)的基礎(chǔ)規(guī)范。

第四步 基礎(chǔ)規(guī)范構(gòu)成要件分析

1、含義

即按照法律規(guī)范的邏輯對(duì)支持原告訴請(qǐng)及被告抗辯理由的基礎(chǔ)規(guī)范進(jìn)行分析，從中梳理出法律條文的構(gòu)成要件。

2、意義

1、是確定當(dāng)事人的主張責(zé)任的依據(jù)，當(dāng)事人對(duì)支持自己訴請(qǐng)或抗辯的基礎(chǔ)規(guī)范的構(gòu)成要件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)加以主張。

2、有利于解決證明責(zé)任的分配問題，一般而言，主張權(quán)利或法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，對(duì)產(chǎn)生權(quán)利或法律關(guān)系的要件事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任，否認(rèn)權(quán)利或法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，對(duì)阻礙權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生的要件事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

3、有利于法官進(jìn)行爭(zhēng)議焦點(diǎn)的整理，爭(zhēng)議焦點(diǎn)的整理就是應(yīng)該以法律規(guī)范的要件事實(shí)為單位。

√ 提醒：“適用正確的法律”與“正確地適用法律”是兩回事。

適用正確的法律，是指基礎(chǔ)規(guī)范選擇正確；而正確地適用法律，是指對(duì)法律規(guī)范的要件理解和適用正確。條文雖然選對(duì)了，但如果理解出現(xiàn)偏差了，就是“適用了正確的法律”，但沒有“正確地適用法律”。

3、方法

（1）厘清作為基礎(chǔ)法律規(guī)范的法條的性質(zhì)

【釋例】

按照法條能否作為請(qǐng)求權(quán)的獨(dú)立依據(jù)作為標(biāo)準(zhǔn)，我們可把法條分為完全性法條和不完全性法條。

完全性法條能夠作為請(qǐng)求權(quán)或抗辯權(quán)的獨(dú)立依據(jù)，不完全法條則要與其他法條相聯(lián)系才能發(fā)揮其規(guī)范性的功能。如《勞動(dòng)合同法》第三十九條關(guān)于“過失性辭退”的規(guī)定就是個(gè)完全性法條。

（2）對(duì)法條構(gòu)成要件進(jìn)行分解

【釋例】

以完全性法條為例，都由構(gòu)成要件和法律效果兩部分組成。構(gòu)成要件有兩種基本結(jié)構(gòu)形式：Ｍ1+Ｍ2+Ｍ3……＝Ｒ，或Ｍ1，Ｍ2或Ｍ3……＝Ｒ。

上述公式中，Ｍ1、Ｍ2、Ｍ3……分別代表著不同的構(gòu)成要件?；A(chǔ)規(guī)范的要件分析，就是把上述要件分析出來的過程。

如根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第（四）項(xiàng)，勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

這一法條中的結(jié)構(gòu)就是：M1（勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系）+M2（對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響）或M3（經(jīng)用人單位提出，拒不改正的）＝R（用人單位可以解除勞動(dòng)合同）。

（3）必要時(shí)需對(duì)構(gòu)成要件進(jìn)行補(bǔ)充和多層次分析

【釋例】

即使是完全性法條，也是相對(duì)的，法律條文通常會(huì)遇到一些隱含的前提性條件。

比如，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月、不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資，該法條的構(gòu)成要件是M1（用人單位用工超過一個(gè)月不滿一年）+M2（用人單位未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同）。

但如果雙方對(duì)是否用工存有爭(zhēng)議，涉及到勞動(dòng)關(guān)系的成立與否問題，我們還要對(duì)要件進(jìn)行更深層次的分析，審理的重點(diǎn)可能要轉(zhuǎn)到構(gòu)成M1時(shí)間要件的隱含性前提要件即事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的成立與否上來。

第五步 訴訟主張檢索

1、含義

即審查各方與各自基礎(chǔ)規(guī)范構(gòu)成要件相對(duì)應(yīng)的訴訟主張是否完備及合理。

2、意義

1、避免當(dāng)事人遺漏訴訟主張。

2、有助于幫助當(dāng)事人窮盡證明資源。當(dāng)事人能不能窮盡證明資源，往往與其并不知曉自己在訴訟中到底應(yīng)該提出哪些事實(shí)主張有關(guān)。

3、可以促進(jìn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)的形成。只有明確訴訟主張，當(dāng)事人才可能圍繞該項(xiàng)主張展開辯論和訴訟活動(dòng)。

4、有助于提高訴訟效率，訴訟主張不清晰可能會(huì)影響訴訟思路和舉證重點(diǎn)，其結(jié)果勢(shì)必會(huì)影響訴訟效率。

√ 提醒：

實(shí)踐中，有的當(dāng)事人因?yàn)樵V訟知識(shí)缺乏，不清楚如何提出自己的訴訟主張，或者一會(huì)兒提出一個(gè)訴訟主張、一會(huì)兒又提出一個(gè)。也有的當(dāng)事人出于故意拖延訴訟的目的，有意不提出自己本該提出的訴訟主張，這就更需法官及時(shí)檢索和固定訴訟主張，否則勢(shì)必會(huì)造成審判效率低下。

3、方法

（1）將訴狀與仲裁裁決書一一對(duì)照，盡早開始對(duì)當(dāng)事人訴訟主張的檢索

【釋例】

越早開始審查訴訟主張，后續(xù)的審理步驟才能越快進(jìn)行。拿到案件卷宗后，法官就要通過對(duì)比起訴狀及仲裁裁決書的內(nèi)容，對(duì)案件基本事實(shí)進(jìn)行全面預(yù)判。

比如，勞動(dòng)者主張未休年休假工資的，則要審查訴狀中是否涉及了其工齡多長時(shí)間、應(yīng)享有的年休假天數(shù)、已休及未休年休假天數(shù)、用人單位的年休假制度、工資標(biāo)準(zhǔn)等等。

（2）按照構(gòu)成要件一一對(duì)照，即將當(dāng)事人已經(jīng)提出的訴訟主張與法律規(guī)范構(gòu)成要件逐一對(duì)照，查缺補(bǔ)漏

【釋例】

如文章此前提到過主張未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資差額的案例，當(dāng)事人對(duì)存在實(shí)際用工、超過一個(gè)月未滿一年、未簽訂書面勞動(dòng)合同三個(gè)要件的主張缺一不可。

（3）適當(dāng)行使釋明權(quán)對(duì)訴訟主張進(jìn)行固定

【釋例】

庭審過程中，法官不能簡單籠統(tǒng)地告訴當(dāng)事人：“××，請(qǐng)你方根據(jù)法律要求提出自己的訴訟主張”，而是要將檢索的結(jié)論告訴當(dāng)事人，明確告訴當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提出的訴訟主張是什么。

比如勞動(dòng)者要求支付提成工資，則法官要提示其陳述雙方有無關(guān)于提成工資的約定等。

第六步 爭(zhēng)議焦點(diǎn)整理

1、含義

即根據(jù)原、被告雙方的訴辯主張及其基礎(chǔ)規(guī)范，及時(shí)歸納案件的爭(zhēng)點(diǎn)，這考驗(yàn)的是我們的歸納能力、把復(fù)雜問題簡單化的能力、尋找相同點(diǎn)和不同點(diǎn)的能力、抓住權(quán)利基礎(chǔ)、剖析審判思路主線的能力，是一項(xiàng)極端重要的審判方法和步驟。

2、意義

1、有聚焦作用，可以有效地限縮審理范圍。

2、具有引導(dǎo)訴辯爭(zhēng)鋒作用，促進(jìn)訴辯過程層層遞進(jìn)，不斷深入。

3、能避免當(dāng)事人無的放矢以及遺漏爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

4、有助于減少重復(fù)性陳述，加快法庭審理效率。

√ 提醒：爭(zhēng)議焦點(diǎn)整理的歸納方法運(yùn)用得好，還可以起到平復(fù)情緒的作用，有助于避免當(dāng)事人重復(fù)陳述頻繁被打斷，平息當(dāng)事人的激動(dòng)情緒，這也是一種訴訟技巧。法官用“除了你剛才說的一、二、三這三點(diǎn)之外，還有其他要陳述的嗎？”替代“請(qǐng)你不要重復(fù)”，會(huì)讓當(dāng)事人更容易接受。

3、方法

（1）圍繞構(gòu)成要件整理爭(zhēng)議焦點(diǎn)

釋例

通過庭前閱卷和庭審開始的陳述和答辯，法官對(duì)原告提出了什么請(qǐng)求權(quán)、權(quán)利基礎(chǔ)規(guī)范是什么，被告提出了什么抗辯、抗辯基礎(chǔ)規(guī)范是什么，已經(jīng)了然于胸，這時(shí)就要根據(jù)前面的要件分解，對(duì)照分析雙方在哪個(gè)要件上存在異議，這就是爭(zhēng)點(diǎn)所在。

（2）引導(dǎo)訴辯爭(zhēng)鋒促進(jìn)形成爭(zhēng)議焦點(diǎn)

釋例

要防止當(dāng)事人遺漏或回避對(duì)方主張，如原告提出Ａ、Ｂ、Ｃ三個(gè)主張，被告卻提出Ｂ、Ｃ、Ｄ三個(gè)主張，這時(shí)對(duì)于尚未形成交鋒的Ａ主張和Ｄ主張，就要引導(dǎo)當(dāng)事人作出明確表態(tài)，進(jìn)而整理雙方的爭(zhēng)點(diǎn)所在。

（3）整理爭(zhēng)議焦點(diǎn)既要及時(shí)固定，也要靈活應(yīng)變

釋例

我們要及時(shí)發(fā)現(xiàn)和固定爭(zhēng)議焦點(diǎn)。但同時(shí)，爭(zhēng)議焦點(diǎn)的整理是貫穿審理全過程的，有可能會(huì)發(fā)生變化。

如勞動(dòng)者主張違法解除勞動(dòng)合同賠償金案件，最初雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)可能是“勞動(dòng)者是否存在偽造病假單曠工”的問題，隨著事實(shí)越查越明，爭(zhēng)議焦點(diǎn)有可能轉(zhuǎn)移成為“用人單位規(guī)定曠工1天可解除勞動(dòng)合同的規(guī)章制度的合法性問題”。

第七步 要件事實(shí)證明

1、含義

即以案件的事實(shí)爭(zhēng)點(diǎn)為核心，組織各方當(dāng)事人進(jìn)行舉證、質(zhì)證，運(yùn)用證據(jù)規(guī)則，對(duì)要件事實(shí)展開有效的證明活動(dòng)。

2、意義

圍繞構(gòu)成要件，特別是圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)，通過組織當(dāng)事人舉證與質(zhì)證，逐一檢索當(dāng)事人是否已經(jīng)對(duì)所有要件事實(shí)完成了證明，避免舉證不能風(fēng)險(xiǎn)。

√ 提醒：由于大部分勞動(dòng)者欠缺必要的訴訟知識(shí)，因而法院給予適當(dāng)?shù)呐e證、質(zhì)證指導(dǎo)是非常必要的。

3、方法

（1）根據(jù)案件實(shí)際情況選擇恰當(dāng)?shù)呐e證、質(zhì)證方式

釋例

舉證、質(zhì)證方式，分為集中質(zhì)證式、逐一質(zhì)證式、分組質(zhì)證式。對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，分組質(zhì)證方式比較合適，即對(duì)于證明同一內(nèi)容的證據(jù)作為一組，一方當(dāng)事人出示一組，對(duì)方質(zhì)證一組。當(dāng)然，“組”的大小，法官可以靈活掌握。

比如，法官可以把證明一項(xiàng)訴請(qǐng)的所有證據(jù)作為一組，也可以僅把證明存在勞動(dòng)關(guān)系的作為一組，再把證明工資標(biāo)準(zhǔn)的作為一組，等等，根據(jù)案件的具體情況及證據(jù)的多少，怎么有效怎么分組。

（2）存在特殊舉證規(guī)則的，應(yīng)及時(shí)說明證據(jù)提交責(zé)任

釋例

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由于勞動(dòng)關(guān)系中當(dāng)事人的力量對(duì)比懸殊，勞動(dòng)者處于弱勢(shì)，因而處于保護(hù)弱勢(shì)群體的宗旨，法律設(shè)置了一些特殊的舉證規(guī)則。

如最高院勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋一里規(guī)定，“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任”等等。

對(duì)于這些規(guī)定，法官在訴訟活動(dòng)中要把相應(yīng)的后果向當(dāng)事人講清楚，而且要盡早講清楚，促使當(dāng)事人把重要證據(jù)提交給法庭，避免因?yàn)檎`解而導(dǎo)致不利后果。

（3）適時(shí)公開心證結(jié)論，促使當(dāng)事人窮盡證明資源

釋例

法官對(duì)于可能承擔(dān)結(jié)果意義的舉證責(zé)任，對(duì)于在案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下可能存在敗訴風(fēng)險(xiǎn)的一方當(dāng)事人，應(yīng)做到及時(shí)心證公開。

當(dāng)然，心證結(jié)論公開也要注意方式方法，避免當(dāng)事人產(chǎn)生對(duì)抗心理，不能讓當(dāng)事人產(chǎn)生不信任感，認(rèn)為法官未審先定，或認(rèn)為法官有偏見。

第八步 事實(shí)認(rèn)定

1、含義

即審查認(rèn)定各方當(dāng)事人所提供證據(jù)的證明力，并據(jù)此認(rèn)定相關(guān)案件事實(shí)。

2、意義

是查清案件事實(shí)的最后一步，也是適用法律進(jìn)行裁判的前提。

√ 提醒：法官不能以事實(shí)不清為由拒絕裁判。當(dāng)法官適用舉證責(zé)任分配規(guī)則對(duì)案件作出裁判的時(shí)候，就意味著案件事實(shí)的證明已經(jīng)被判處了“死刑”，即宣告案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鳌?/p>

所以，作為裁判者，適用舉證責(zé)任作出事實(shí)認(rèn)定一定要十分慎重。

3、方法

（1）對(duì)當(dāng)事人的證據(jù)能夠支持原告提出的全部事實(shí)主張的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原告的事實(shí)主張成立

釋例

如原告提供了與用人單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系的合意、己方提供了勞動(dòng)、用人單位向其發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬等方面的證據(jù)，能夠支持其主張的，法院可以認(rèn)定原告主張雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)成立。

（2）對(duì)當(dāng)事人的證據(jù)能夠支持被告提出的否定性主張或者抗辯事實(shí)主張的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告的事實(shí)主張成立（在被告提出抗辯性主張的情況下）或原告提出的事實(shí)主張不能成立（在被告提出否定性主張的情況下）

釋例

如勞動(dòng)者要求用人單位支付終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但如果單位提供了證據(jù)證明雙方勞動(dòng)關(guān)系仍存續(xù)，那法院就可以認(rèn)定原告的事實(shí)主張不能成立。

（3）對(duì)當(dāng)事人的證據(jù)窮盡后，仍然不能證明各自的事實(shí)主張，案件事實(shí)仍然處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。這時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用舉證責(zé)任分配規(guī)則來解決真?zhèn)尾幻鞯膯栴}

釋例

如當(dāng)事人主張加班工資的，但不能舉證證明加班事實(shí)，也不能證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，根據(jù)舉證責(zé)任分配規(guī)則，法院只能判定原告舉證不能并認(rèn)定原告主張的加班事實(shí)不能成立。

第九步 要件歸入并作出裁判

1、含義

即將查明的案件事實(shí)，與原、被告主張所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范的各項(xiàng)構(gòu)成要件，逐一進(jìn)行比對(duì)、歸入，并根據(jù)歸入的結(jié)果作出適用或不適用該法律條文的裁判。

2、意義

這一步驟是“要件審判九步法”的實(shí)質(zhì)，完成歸入才是完整的裁判過程。

3、方法

（1）審查權(quán)利基礎(chǔ)規(guī)范構(gòu)成要件能否得到滿足。

（2）審查被告抗辯能否成立。

（3）明確支持原告訴請(qǐng)的三個(gè)要求：

第一，案件事實(shí)必須是經(jīng)過法律認(rèn)定的事實(shí)；

第二，案件事實(shí)與構(gòu)成要件相一致，所有的要件都能得到滿足；

第三，被告的抗辯不能成立。

釋例

如用人單位通過電子郵件往來與勞動(dòng)者確定了勞動(dòng)合同的基本條款，勞動(dòng)者正式開始工作6個(gè)月后要求用人單位支付未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資差額。

則歸入過程如下：

首先，第一個(gè)要件事實(shí)的歸入：雙方是否建立了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。雙方具備勞動(dòng)法主體資格，并開始實(shí)際用工，可以認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

其次，第二個(gè)要件事實(shí)的歸入：雙方是否簽訂了書面的勞動(dòng)合同。根據(jù)《合同法》，書面形式包括電子郵件，雙方電子郵件往來的內(nèi)容已經(jīng)具備勞動(dòng)合同必備條款，可以認(rèn)定雙方簽訂了書面勞動(dòng)合同。

再次，導(dǎo)出歸入結(jié)論：其中一個(gè)要件不滿足，所以結(jié)論是原告的訴請(qǐng)不能得到支持。

寫在結(jié)尾

看完了以上“入門實(shí)操”后，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，其實(shí)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的審理并沒有那么神秘，“要件審判九步法”也非常緊貼審判實(shí)踐、“接地氣”。

其中的一些步驟對(duì)有經(jīng)驗(yàn)的法官來說，可能數(shù)秒內(nèi)就已經(jīng)思考到位并全部完成。

所謂熟能生巧，運(yùn)用的效果如何，還要看法官經(jīng)由反復(fù)訓(xùn)練所習(xí)得的基本功。

來源｜上海市寶山區(qū)人民法院