本期分享嘉賓：

陳晉賡 Victor，中倫律師事務(wù)所資本市場部合伙人

本期分享要點(diǎn)：

Q1：企業(yè)進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)，都有哪些常見問題會(huì)影響未來上市？

Q2：不同的交易市場對(duì)于股權(quán)激勵(lì)都有哪些要求？

Q3：在股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)上，企業(yè)應(yīng)該有怎樣的思維意識(shí)？

Q4：已經(jīng)在美國上市的企業(yè)，如果回港或者回A上市，原有股權(quán)激勵(lì)方案如何處理？

Q1：企業(yè)進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)，都有哪些常見問題會(huì)影響未來上市？

陳晉賡：在從業(yè)的經(jīng)歷中，我們遇到在上市前發(fā)現(xiàn)股權(quán)激勵(lì)有問題的情況，還是比較常見的。不同股權(quán)激勵(lì)形式、股權(quán)激勵(lì)授予的方式、行權(quán)和歸屬時(shí)與公司控制權(quán)之間關(guān)系等等，都有可能會(huì)影響公司上市。這里列舉一些常見情況：

▎股權(quán)代持

股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰將對(duì)企業(yè)上市披露產(chǎn)生較大的影響。部分公司在進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)，股權(quán)還是放在了大股東的名下。規(guī)定要求員工行權(quán)后的股權(quán)歸屬，是需要登記到員工名下的，如果到上市前發(fā)現(xiàn)了這樣的問題，需要調(diào)整的事項(xiàng)將非常復(fù)雜。

包括將股權(quán)結(jié)構(gòu)和股權(quán)歸屬整理完畢，再按行權(quán)與否等情況分類，搭建海外紅籌結(jié)構(gòu)幫員工和大股東用信托的方式進(jìn)行處理，同時(shí)幫員工在外管局做外匯登記手續(xù)，讓股權(quán)激勵(lì)合法合規(guī)化，最后還需要準(zhǔn)備回復(fù)聯(lián)交所的內(nèi)容等等，這里不再贅述。

▎股權(quán)支付

我們知道，員工通過股權(quán)激勵(lì)拿到股權(quán)的價(jià)格，不是市場價(jià)格。假設(shè)股票價(jià)格目前是10塊，員工只需要1塊就能購買，中間有差額9塊，這個(gè)差額在財(cái)務(wù)上的處理，是要記錄為費(fèi)用的。

所以股權(quán)支付的操作，會(huì)影響企業(yè)損益表，損益表的變動(dòng)會(huì)影響利潤，從而影響公司發(fā)展和后續(xù)股票發(fā)行。在實(shí)際情況的處理中，企業(yè)最好將計(jì)提最多的行權(quán)年份放到計(jì)提期以外，將對(duì)企業(yè)損益的影響降到最小，才不會(huì)影響到利潤。

▎企業(yè)控制權(quán)

企業(yè)在股權(quán)激勵(lì)時(shí)，還需要注意股權(quán)與控制權(quán)的關(guān)系。企業(yè)在創(chuàng)立時(shí)，有許多核心骨干人員一起努力，但在發(fā)展過程中，會(huì)引入大量的投資人，股權(quán)會(huì)攤薄，這就會(huì)影響企業(yè)控制權(quán)，可能需要設(shè)置合伙人制、雙重投票權(quán)等方式保證創(chuàng)始人對(duì)企業(yè)的話語權(quán)。

那么在設(shè)置這些機(jī)制時(shí)，就需要了解不同資本市場的要求，避免未來上市與市場規(guī)則發(fā)生沖突。

Q2：不同的交易市場對(duì)于股權(quán)激勵(lì)都有哪些要求？

陳晉賡：不同市場的側(cè)重點(diǎn)不同，下面我們分別來看看A股主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板和美股、港股市場上實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的要求：

▎A股主板

A股主板更側(cè)重考慮公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，不允許公司申報(bào)IPO時(shí)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃仍未完成，要求擬上市公司應(yīng)當(dāng)在上市前將此前實(shí)施的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃執(zhí)行完畢或終止實(shí)施后方可上市。

▎A股科創(chuàng)板

與其他交易市場相比，科創(chuàng)板股權(quán)激勵(lì)規(guī)則結(jié)合了科創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展特性，考慮了不同階段科創(chuàng)企業(yè)的激勵(lì)需求，在實(shí)施條件、出資方式、信息披露、退出機(jī)制、核查要求等方面均有明顯創(chuàng)新和顯著差異，激勵(lì)方式更加多樣，突破了傳統(tǒng)規(guī)定，更具有包容性，監(jiān)管措施相對(duì)更為寬松。

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》及《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》中對(duì)科創(chuàng)板股權(quán)激勵(lì)的限定條件規(guī)定可以查看下表：

▎A股創(chuàng)業(yè)板

創(chuàng)業(yè)板擬上市企業(yè)設(shè)置股權(quán)激勵(lì)所需滿足的條件與科創(chuàng)板類似，《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》中明文增加一個(gè)要求：“如在最近一期末資產(chǎn)負(fù)債表日后行權(quán)的，申報(bào)前須增加一期審計(jì)?！?/strong>

▎美股

美國市場以披露為主，在激勵(lì)形式上，無論是期權(quán)、限制性股份，還是限制性股份權(quán)益等形式都是可以的。同時(shí)，上市前已經(jīng)通過或?qū)嵤┑钠跈?quán)計(jì)劃，無論在上市時(shí)間點(diǎn)是否已經(jīng)授予給員工，依然繼續(xù)有效。

▎港股

香港地區(qū)的要求相較于美國更為嚴(yán)格，在上市之前已經(jīng)授予員工的激勵(lì)股權(quán)，上市之后仍然繼續(xù)有效；但對(duì)于未授予的激勵(lì)股權(quán)，上市之后需要符合香港關(guān)于上市公司股權(quán)激勵(lì)的規(guī)則。港交所《主板上市規(guī)則》、《GEM證券上市規(guī)則》中對(duì)股權(quán)激勵(lì)的限定條件規(guī)定有：

Q3：在股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)上，企業(yè)應(yīng)該有怎樣的思維意識(shí)？

陳晉賡：總的來說，企業(yè)得有全面綜合性的考慮，既要看當(dāng)下情況，也要提前設(shè)想未來。在股權(quán)激勵(lì)設(shè)置時(shí)，除了未來上市資本市場的要求，還要考慮到股權(quán)激勵(lì)的有效性和對(duì)企業(yè)自身運(yùn)轉(zhuǎn)的影響。

就有效性而言，股權(quán)激勵(lì)是用企業(yè)未來高速發(fā)展所帶來的經(jīng)濟(jì)利益，吸引員工并綁定讓其一同奮斗，這個(gè)前提，在于企業(yè)是否有讓員工可以期待的未來。那么在進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的時(shí)候，企業(yè)務(wù)必要有一定的成果或者前景，能夠讓員工信服。

第二點(diǎn)，許多創(chuàng)始人可能會(huì)覺得，幾個(gè)一起初始打拼的團(tuán)隊(duì)每個(gè)人出點(diǎn)錢，企業(yè)給相應(yīng)的股份，就算是股權(quán)激勵(lì)了。但實(shí)際上，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)過早地成為股東，這對(duì)企業(yè)的發(fā)展、后續(xù)的控制和未來企業(yè)融資都增加了很大的成本和不確定性。

在股權(quán)激勵(lì)的時(shí)候，大股東可以出讓一定的經(jīng)濟(jì)利益，但企業(yè)的控制權(quán)是不能出讓的，我們可以看到現(xiàn)在許多上市企業(yè)都存在同股不同權(quán)的操作。企業(yè)的核心是人，創(chuàng)始人得把握企業(yè)發(fā)展的方向和節(jié)奏。

最后，股權(quán)激勵(lì)方案要能夠適應(yīng)變化，因?yàn)槠髽I(yè)是不斷在變化的，包括未來會(huì)引入更多的核心員工，原有的核心員工可能會(huì)離開，這些都是自然規(guī)律。那么在一開始做股權(quán)激勵(lì)時(shí)，就要?jiǎng)討B(tài)考慮。

比如A員工是核心骨干，萬一他明天跳槽到了競爭對(duì)手公司，那么我們是否就要考慮股權(quán)授予時(shí)加上特殊情況處理，否則我們手上沒有保護(hù)企業(yè)的制衡手段，將會(huì)給自己帶來損失。

Q4：已經(jīng)在美國上市的企業(yè)，如果回港或者回A上市，原有股權(quán)激勵(lì)方案如何處理？

陳晉賡：如果企業(yè)選擇私有化退市，那么原有股權(quán)激勵(lì)方案上相對(duì)來說比較簡單，因?yàn)樗接谢残枰压蓹?quán)都一同處理，以一定的價(jià)格進(jìn)行私有化。

舉例來說，私有化后要回A股，按照A股的要求，一般操作為組建有限合伙企業(yè)，員工成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人，以每股凈資產(chǎn)操作即可。我們可以參考優(yōu)刻得（688158）的案例，原有的境外員工期權(quán)計(jì)劃在其紅籌架構(gòu)回歸時(shí)，通過加速行權(quán)的方式，轉(zhuǎn)化為更適用于A股擬上市公司的合伙平臺(tái)間接持股模式，具體實(shí)施步驟如下：

這個(gè)案例告訴我們，只要原有方案的激勵(lì)價(jià)格、鎖定期、業(yè)績考核等條款設(shè)置合適，紅籌架構(gòu)下的期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，完全可以轉(zhuǎn)化為實(shí)股落地。

如果私有化回香港市場，因?yàn)楦勖朗袌錾鲜衅髽I(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)比較相似，操作也比較相似：在遞交招股書之前把計(jì)劃做好，成立員工持股的信托，把股權(quán)和激勵(lì)人放到信托中等等。這里需要注意股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的時(shí)間，如果涉及到上市后發(fā)新股來做股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，還需要符合聯(lián)交所17章的要求。

而港美公司以發(fā)行CDR的方式回A股做股權(quán)激勵(lì)，目前還沒有具體的案例，是非常前沿的問題，A股上市需要適用A股的規(guī)則，包括實(shí)施方式、對(duì)象都是非常清晰的。

但回歸上市的公司為開曼公司，開曼的法律比較靈活，此外還有其他交易所對(duì)新發(fā)行股票做股權(quán)激勵(lì)的規(guī)則、信托下的一致行動(dòng)人、股權(quán)激勵(lì)聯(lián)動(dòng)投票權(quán)比例等等內(nèi)容，會(huì)非常復(fù)雜。

因?yàn)樯婕皟傻厣鲜幸?guī)則的同時(shí)適用，我們可能需要再觀察一段時(shí)間，等有案例出來的時(shí)候才能明確相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的態(tài)度和操作指引。

作者簡介：

機(jī)構(gòu)簡介：

中倫律師事務(wù)所創(chuàng)立于1993年，是中國司法部最早批準(zhǔn)設(shè)立的合伙制律師事務(wù)所之一，目前是中國規(guī)模最大的綜合性律師事務(wù)所之一。中倫在北京、上海、深圳、廣州、武漢、成都、重慶、青島、杭州、南京、香港、東京、倫敦、紐約、洛杉磯和舊金山16個(gè)城市均設(shè)有辦公室，為全球60多個(gè)國家和地區(qū)的客戶提供市場領(lǐng)先的高質(zhì)量法律服務(wù)。