|
近年來，由于國內(nèi)營商環(huán)境的復(fù)雜性及不可確定性，同時(shí)擔(dān)任公司法定代表人面臨各種法律風(fēng)險(xiǎn)，媒體上各大名人因?yàn)閾?dān)任公司法定代表人因公司訴訟所累被限制高消費(fèi)的新聞層出不窮，實(shí)踐中很多經(jīng)營者都不愿意自己擔(dān)任法定代表人，而由其親戚、朋友或者員工掛名法定代表人。但由于立法的空白，法院充分尊重公司內(nèi)部的自治，非當(dāng)事人窮盡所有途徑，不輕易以判決方式指令公司限期進(jìn)行變更登記，而非公司實(shí)控人的離職法定代表人很難要求公司配合其變更工商登記，又因?yàn)樾姓芾聿⑽从枰悦鞔_，及法定代表人是公司治理結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，行政機(jī)關(guān)在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)的時(shí)候持審慎態(tài)度，最終導(dǎo)致公司法定代表人“當(dāng)易卸難”，司法裁判途徑成了法定代表人身份滌除的最后曙光。 擔(dān)任法定代表人面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，是當(dāng)事人積極想要變更法定代表人身份登記的重要原因，1986年頒布的民事基本法《中華人民共和國民法通則》首次以基本法的形式確立了法人制度，也進(jìn)一步明確了法定代表人的概念。三十多年的法治進(jìn)程，使法定代表人的權(quán)責(zé)在法律框架中日益清晰。目前，在我國擔(dān)任公司法定代表人存在強(qiáng)制執(zhí)行措施、刑事、民事、行政等方面的風(fēng)險(xiǎn)。 （一）因公司事務(wù)被采取強(qiáng)制執(zhí)行措施 實(shí)踐中，最常見的風(fēng)險(xiǎn)就是擔(dān)任公司的法定代表人，公司在發(fā)生訴訟、出現(xiàn)未履行的判決裁定，作為法定代表人被采取限制高消費(fèi)、限制出境等強(qiáng)制措施。筆者面對的咨詢最多的也是這類情況，這類措施，法院一般不會審查法定代表人是否參與公司的日常經(jīng)營，只要公司有未執(zhí)行生效文書的情況，法定代表人就可能一并被采取限高和限制出境這類措施?，F(xiàn)實(shí)中，法定代表人很難解除這些強(qiáng)制措施。同時(shí)這類措施因?yàn)榭梢栽诟鞣N公示平臺展示，法定代表人還可能面臨會在后續(xù)的辦理與其有關(guān)的銀行貸款業(yè)務(wù)時(shí)被降低信用評級的風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)即便公司履行完法定義務(wù)，部分銀行可能還會要求提供履行證明，給法定代表人帶來各種不必要的麻煩。正是因?yàn)檫@些責(zé)任，才讓很多法定代表人迫切地想變更法定代表人登記。 （二）刑事責(zé)任 單位犯罪的，對單位判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。法定代表人未履行職責(zé)導(dǎo)致發(fā)生事故，法定代表人亦會被追責(zé)。 （三）民事責(zé)任 法定代表人在履行職務(wù)過程中存在過錯，給公司造成損失的，公司可以向有過錯的法定代表人追償。 （四）行政責(zé)任 法定代表人需要承擔(dān)的行政責(zé)任散見于多項(xiàng)法律法規(guī)，且與所屬行業(yè)有較大關(guān)系。比如，《拖欠農(nóng)民工工資失信聯(lián)合懲戒對象名單管理暫行辦法》第五條之規(guī)定。 如前所述，擔(dān)任公司法定代表人需要承擔(dān)諸多的法律責(zé)任，尤其是不參與公司實(shí)際經(jīng)營管理的或者通過股份轉(zhuǎn)讓、任職調(diào)整已經(jīng)實(shí)際離開公司的“掛名”法定代表人，公司拒絕變更法定代表人，他們需要面對諸多不確定的風(fēng)險(xiǎn)。 實(shí)踐中，經(jīng)營狀況良好的公司，其實(shí)在辦理變更法定代表人登記的事項(xiàng)上不會有太大障礙。因?yàn)閷τ诜ㄈ硕?，法定代表人是法律賦予法人的法定的意思表示機(jī)關(guān)，法定代表人當(dāng)然地、不可置否地對外代表公司，是公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)有序開展不可或缺的部分。若不能及時(shí)予以變更登記，可能面臨公司治理的僵局。而無法辦理法定代表人變更登記的法人，大多是經(jīng)營狀況已經(jīng)惡化，面臨各種執(zhí)行處罰，公司事務(wù)已經(jīng)停滯，沒人愿意接任法定代表人的情況。法定代表人作為公司的意思表示機(jī)關(guān)，其權(quán)責(zé)應(yīng)該相適應(yīng)，發(fā)生變動時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以變更登記。 如若公司怠于履行法定代表人變更登記義務(wù)，在這種情況之下應(yīng)該如何操作，實(shí)務(wù)當(dāng)中可以通過提起變更公司登記之訴滌除法定代表人身份。 （一）法院受理此類案件的背景 根據(jù)2011年最高人民法院頒布的《民事案件案由規(guī)定》，“公司法定代表人變更之訴”歸屬于“請求公司變更登記糾紛”。2020年修改后的《民事案件案由規(guī)定》第264項(xiàng)為“請求變更公司登記糾紛”。筆者通過檢索發(fā)現(xiàn)公司法定代表人變更之訴近幾年明顯增多。 （二）相關(guān)案例 1、在滌除法定代表人身份登記的訴訟中，近年來較為典型的是最高人民法院（2020）最高法民再88號請求變更公司登記糾紛一案，該案法院在審理過程中不再拘泥于強(qiáng)調(diào)公司自治，而是關(guān)注到法定代表人身份滌除難的現(xiàn)狀，給予裁判口徑一個(gè)新的審判思路，在特定情形下允許法定代表人滌除身份。 一審法院：裁定不予受理 《公司法》第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！备鶕?jù)《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》，不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司更換法定代表人需要由股東會作出決議。王某某請求變更公司法定代表人的訴求，根據(jù)法律規(guī)定，變更公司法定代表人應(yīng)當(dāng)先由公司股東會作出決議，再向工商部門辦理變更登記，法院不能強(qiáng)制公司作出決議變更法定代表人。故，王某某請求變更公司法定代表人的訴訟請求不屬于人民法院民事案件的受案范圍，王某某的起訴不符合法定受理?xiàng)l件。 二審法院：裁定駁回上訴，維持原裁定 股東會決議的履行問題系公司內(nèi)部經(jīng)營管理問題，屬于公司自治范疇，不屬于人民法院的主管范圍，人民法院不能強(qiáng)制履行股東會決議。因此，對于王某某要求公司履行《股東決定書》，進(jìn)行法定代表人變更的訴訟請求，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理。 再審裁定：撤銷二審裁定，指令法院受理變更公司法定代表人工商登記的訴訟請求 王某某系公司聘任的法定代表人，在任職數(shù)月后辭職，不再參與公司的經(jīng)營管理，而公司未及時(shí)辦理法定代表人變更登記，侵害其合法權(quán)益。首先，關(guān)于王某某提出的判令公司、曹某某辦理變更公司法定代表人工商登記的訴訟請求應(yīng)否受理的問題。王某某該項(xiàng)訴訟請求系基于其已離職之事實(shí)，請求終止其與公司之間法定代表人的委任關(guān)系并辦理法定代表人變更登記，該糾紛屬平等主體之間的民事爭議。根據(jù)王某某所稱其離職已近9年，足見公司并無自行辦理法定代表人變更登記的意愿。因王某某并非公司股東，其亦無法通過召集股東會等公司自治途徑，就法定代表人的變更事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商后作出決議。若人民法院不予受理王某某的起訴，則王某某因此所承受的法律風(fēng)險(xiǎn)將持續(xù)存在，而無任何救濟(jì)途徑。故，本院認(rèn)為，王某某對公司辦理法定代表人變更登記的訴訟請求具有訴的利益，該糾紛系平等主體之間的民事爭議，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。 一審判決：被告于本判決生效后三日內(nèi)滌除原告作為法定代表人的登記事項(xiàng) 被告是否應(yīng)當(dāng)滌除原告作為公司法定代表人的登記事項(xiàng)。法人性質(zhì)上屬于法律擬制人格，其對外開展民事活動主要是通過其法定代表人進(jìn)行，這就要求法定代表人與其代表的法人之間存在實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性。就公司法人來說，其法定代表人與公司之間的實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性，就在于法定代表人要參與公司的經(jīng)營管理。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十三條之規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記”，公司于2011年11月15日已作出決定，由曹某某擔(dān)任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，執(zhí)行董事為公司法定代表人，該決定已對公司法定代表人進(jìn)行了變更，但其至今未到登記機(jī)關(guān)申請變更登記，現(xiàn)公司及其全資股東曹某某怠于變更登記，原告為維護(hù)其合法權(quán)益向法院提起請求變更公司登記糾紛具有事實(shí)和法律依據(jù)，辦理法定代表人變更登記是被告公司的法定權(quán)利和義務(wù)，故本院對王某某提出的要求公司辦理變更登記的訴訟請求予以支持。 2.最高人民法院（2022）最高法民再94號判決書中也進(jìn)一步論證了前述觀點(diǎn) 公司應(yīng)當(dāng)為韋某某辦理法定公司代表人工商變更登記，理由如下：（一）公司已經(jīng)終止與韋某某之間的法定代表人委托關(guān)系，韋某某已經(jīng)不具有代表公司的法律基礎(chǔ)。法定代表人是對外代表公司意志的機(jī)關(guān)之一，登記的法定代表人依法具有公示效力，但就公司內(nèi)部而言，公司和法定代表人之間為委托法律關(guān)系，法定代表人行使代表人職權(quán)的基礎(chǔ)為公司權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)，公司權(quán)力機(jī)關(guān)終止授權(quán)則法定代表人對外代表公司從事民事活動的職權(quán)終止，公司依法應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理工商變更登記。（二）公司怠于履行義務(wù)，對韋某某的權(quán)益造成了損害，依法應(yīng)當(dāng)辦理法定代表人變更登記。按照原國家工商行政管理局制定的《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》（1999年修正）第六條“企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）對企業(yè)原法定代表人的免職文件；（二）對企業(yè)新任法定代表人的任職文件；（三）由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書”。以及第七條“有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議……”之規(guī)定，公司只需提交申請書以及對原法定代表人的免職文件、新法定代表人的任職文件，以及股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議即可自行辦理工商變更登記。本案中，韋某某被免職后，其個(gè)人不具有辦理法定代表人變更登記的主體資格，公司亦不依法向公司注冊地工商局提交變更申請以及相關(guān)文件，導(dǎo)致韋某某在被免職后仍然對外登記公示為公司法定代表人，在公司相關(guān)訴訟中被限制高消費(fèi)等，已經(jīng)給韋某某的生活造成實(shí)際影響，侵害了其合法權(quán)益。除提起本案訴訟外，韋某某已無其他救濟(jì)途徑，故韋某某請求公司辦理工商變更登記，依法有據(jù)，應(yīng)予支持。 （三）法定代表人身份滌除的法律分析 1.任職資格的喪失 作為職位前提的執(zhí)行董事、董事長、總經(jīng)理任職資格的喪失，參照《中華人民共和國公司法》第146條：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。 《市場主體登記管理?xiàng)l例》第十二條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人、董事或者廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 從前述規(guī)定可知，任職資格不具備的，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)解除法定代表人身份，但在實(shí)踐中并沒有很好的執(zhí)行落地。如在重慶市高級人民法院（2019）渝民終340號案中，法院不會因?yàn)橛猩鲜鲈?，就徑行判決滌除原法定代表人登記。還需要具體到程序操作，對內(nèi)部而言，一是法定代表人向公司提出辭去該身份，二是公司有效決議、決定解除法定代表人的前提職位，三是公司有效決議、決定終止法定代表人職務(wù)。對外，還需要公司去行政管理部門辦理變更登記。 2.窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)途徑 實(shí)踐中，法院大多會依據(jù)《中華人民共和國公司法》第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記”。認(rèn)為公司法定代表人的任免為內(nèi)部自治事項(xiàng)，原則上應(yīng)通過公司自治程序完成。 如上海市第二中級人民法院（2022）滬02民終698號案件，認(rèn)為：“法定代表人和執(zhí)行董事與公司間依據(jù)公司決議和同意任職而形成委任關(guān)系。法定代表人承擔(dān)對外代表公司意思表示的職責(zé)，執(zhí)行董事依照相關(guān)法律和公司章程勤勉地履行具體的經(jīng)營管理義務(wù)。因法定代表人和執(zhí)行董事職務(wù)的委任和改選關(guān)乎公司對內(nèi)治理和對外交易，故在解除合同的意思表示作出后還需經(jīng)過內(nèi)部改選程序和外部登記變更程序才能完備地實(shí)現(xiàn)法定代表人和執(zhí)行董事身份變更的請求。因法定代表人和執(zhí)行董事的更換需經(jīng)公司決議或決定，故屬于公司自治范疇。只有在公司內(nèi)部程序的進(jìn)行無現(xiàn)實(shí)可操作性的基礎(chǔ)上，司法干預(yù)才具備合理理由。” 三、現(xiàn)實(shí)困境 筆者行文時(shí)查詢了國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)等網(wǎng)絡(luò)發(fā)現(xiàn)，前文中提到的判決限期變更法定代表人的（2020）最高法民再88號案、（2022）最高法民再94號案中的法定代表人并未被變更。同時(shí)，值得注意的是，上海市青浦區(qū)人民法院（2021）滬0118執(zhí)3979號執(zhí)行裁定書裁定執(zhí)行終結(jié)，法院認(rèn)為執(zhí)行條件尚不具備，過程為法院攜已作出的執(zhí)行裁定書、協(xié)助公示執(zhí)行信息需求書和協(xié)助公示通知書至上海市青浦區(qū)行政服務(wù)中心予以執(zhí)行辦理，但被告知被執(zhí)行人公司未有產(chǎn)生新任董事長和法定代表人，致使無法滌除申請執(zhí)行人于某作為被執(zhí)行人公司法定代表人、董事、董事長的登記事項(xiàng)。登記機(jī)關(guān)對于滌除法定代表人有嚴(yán)格的審核條件，如若公司沒有新的法定代表人繼任，市場主體的一般登記事項(xiàng)不具備難以滌除。 立法空白導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)也有高效率與高風(fēng)險(xiǎn)之困，但為了優(yōu)化營商環(huán)境，避免公司陷入治理僵局，同時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)，法定代表人的權(quán)責(zé)應(yīng)當(dāng)一致，該類判決的執(zhí)行困境亟待解決。
|
|
|
