(一) 適用協(xié)議管轄安排的概述

根據(jù)現(xiàn)行有效的《最高人民法院關(guān)于內(nèi)陸與香港特別行政區(qū)法院互相認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事判決的安排》（以下簡(jiǎn)稱“協(xié)議管轄安排”）第一條規(guī)定，內(nèi)陸人民法院和香港特別行政區(qū)法院在具有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項(xiàng)的具有執(zhí)行力的終審判決，當(dāng)事人可以根據(jù)本安排向內(nèi)陸人民法院或者香港特別行政區(qū)法院申請(qǐng)認(rèn)可和執(zhí)行。

香港《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》（香港法例597章）于2008年生效。根據(jù)條例第二部第5條的規(guī)定，內(nèi)陸判決可以在規(guī)定期限內(nèi)，向法院（the court of first instance）登記，如果申請(qǐng)人能夠證明符合《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》中對(duì)認(rèn)可內(nèi)陸判決的要求，那么香港法院應(yīng)當(dāng)予以登記，其規(guī)定的要求包括判決應(yīng)當(dāng)是在《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》生效當(dāng)日或之后，有關(guān)選擇法院的協(xié)議是《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》生效后訂立，判決應(yīng)當(dāng)是終局的，判決是內(nèi)陸法院可執(zhí)行的等。

(二) 適用協(xié)議管轄安排申請(qǐng)認(rèn)可和執(zhí)行的條件

根據(jù)協(xié)議管轄安排，可以申請(qǐng)香港法院認(rèn)可和執(zhí)行的條件是有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項(xiàng)的具有執(zhí)行力的終審判決。

根據(jù)《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第二部第5條規(guī)定，符合香港法院登記案件的條件包括：

1. 該判決是在本條例生效當(dāng)日或之后，由選擇法院做出；

2. 有關(guān)的選用內(nèi)陸法院協(xié)議是在本條例生效（2008年8月1日）當(dāng)日或之后訂立的；

3. 該判決對(duì)判決各方而言，是最終及不可推翻的判決；

4. 該判決在內(nèi)陸是可執(zhí)行的；

5. 該判決判令為支付款項(xiàng)。

(三) 適用協(xié)議管轄安排申請(qǐng)認(rèn)可和執(zhí)行的程序

申請(qǐng)執(zhí)行內(nèi)陸判決共分兩步，第一步是需要在香港法院登記獲得法院認(rèn)可，第二步是申請(qǐng)執(zhí)行。

關(guān)于登記方面，一般需要提交申請(qǐng)書、經(jīng)作出終審判決的法院蓋章的判決書副本、作出終審判決的法院出具的證明書、身份證明材料等。一經(jīng)登記，根據(jù)《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》的規(guī)定，已登記判決具有原判決同等的效力和效果，等同于在香港法院作出。

(四) 已登記可能被撤銷的情形

在香港法院作出登記內(nèi)陸判決的命令時(shí)，會(huì)指明一個(gè)允許提出申請(qǐng)撤銷登記的期限，如果存在如下情形，法院可能會(huì)采納并撤銷登記內(nèi)陸判決。在申請(qǐng)登記判決過(guò)程中，要避免發(fā)生的觸發(fā)撤銷登記的情形。

1. 該判決并不是符合《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第5(2)(a)至(e)條指明的規(guī)定的內(nèi)陸判決；

2. 該判決是在違反條例的情況下登記的；

3. 根據(jù)內(nèi)陸法律，有關(guān)的選用內(nèi)陸法院協(xié)議屬無(wú)效(但如原審法院已裁定該協(xié)議屬有效則除外)；

4. 該判決已獲完全履行；

5. 按照香港法律，香港法院對(duì)有關(guān)案件具有專有司法管轄權(quán)；

6. 沒(méi)有在原審法院席前出庭就有關(guān)法律程序作出答辯的判定債務(wù)人如(i)沒(méi)有按照內(nèi)陸法律被傳召出庭；或(ii)雖按照內(nèi)陸法律被傳召出庭，但并沒(méi)有按照內(nèi)陸法律獲給予充分的時(shí)間，就該等法律程序作出答辯；

7. 該判決是以欺詐手段取得；

8. 香港法院已就該判決各方之間的同一訴因作出判決，或香港的任何仲裁機(jī)構(gòu)已就該判決各方之間的同一訴因作出仲裁裁決；

9. 香港以外地方的法院已就該判決各方之間的同一訴因作出判決，或香港以外地方的任何仲裁機(jī)構(gòu)已就該判決各方之間的同一訴因作出仲裁裁決，而上述判決或裁決已獲香港法院承認(rèn)或由香港法院強(qiáng)制執(zhí)行；

10. 強(qiáng)制執(zhí)行該判決是違反公共政策的；

11. 該判決已在依據(jù)根據(jù)內(nèi)陸法律進(jìn)行的上訴或再審中，遭推翻或以其他方式作廢。

(五) 需要關(guān)注案件是否符合協(xié)議管轄安排中關(guān)于“唯一管轄權(quán)”條件

協(xié)議管轄安排中對(duì)“書面管轄協(xié)議”的要求是當(dāng)事人需以書面形式明確約定內(nèi)陸人民法院或香港特別行政區(qū)法院具有唯一管轄權(quán)。該要求在協(xié)議管轄安排中體現(xiàn)在第三條，即以書面形式明確約定內(nèi)陸人民法院或香港特別行政區(qū)法院具有唯一管轄權(quán)的協(xié)議。這里要求在爭(zhēng)議解決條款的安排里面，應(yīng)該能夠清晰的理解雙方愿意選擇在內(nèi)陸或者在香港特別行政區(qū)法院二者之一處理因本合同引發(fā)的糾紛，假使條款設(shè)計(jì)的時(shí)候約定“在原告所在地提起訴訟”，合同雙方當(dāng)事人一個(gè)是香港當(dāng)事人，一個(gè)是內(nèi)陸當(dāng)事人，則可能引發(fā)對(duì)唯一管轄權(quán)的爭(zhēng)議。

在2020年香港法院處理的一起INDUSTRIAL AND COMMERCIAL BANK OF CHINA (ASIA) LIMITED（以下簡(jiǎn)稱“ICBC”）和WISDOM TOP INTERNATIONAL LIMITED（以下簡(jiǎn)稱“Wisdon Top”）的注冊(cè)登記認(rèn)可和執(zhí)行內(nèi)陸判決的案件中，2019年ICBC在獲得內(nèi)陸的勝訴判決之后單方面向香港法院申請(qǐng)認(rèn)可和執(zhí)行，該案件中爭(zhēng)議解決條款約定“（a）香港法院具有排他的爭(zhēng)議解決管轄權(quán);(b)雙方同意香港法院是最方便和適宜的法院解決爭(zhēng)議，雙方?jīng)]有爭(zhēng)議；（c）本爭(zhēng)議解決條款是為債權(quán)人利益所設(shè)，因此，債權(quán)人不會(huì)被阻止從其他法院起訴”（(a)  Subject to paragraph (c) below, the courts of Hong Kong have exclusive jurisdiction to settle any dispute arising out of or in connection with this Agreement (including a dispute regarding the existence, validity or termination of this Agreement) (a “Dispute”).(b) The Parties agree that the courts of Hong Kong are the most appropriate and convenient courts to settle Disputes and accordingly no Party will argue to the contrary.(c) This Clause 34.1 is for the benefit of the Lender only.  As a result, the Lender shall not be prevented from taking proceedings relating to a Dispute in any other courts with jurisdiction.  To the extent allowed by law, the Lender may take concurrent proceedings in any number of jurisdictions.）。香港高等法院認(rèn)為，該爭(zhēng)議解決條款的約定并不符合《內(nèi)陸判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第3（1）關(guān)于對(duì)選用香港法院協(xié)議（choice of Hong Kong court agreement）的要求，在糾紛實(shí)際發(fā)生時(shí)，如果Wisdon Top沒(méi)有履行合同義務(wù)，則ICBC可以選擇除香港之外的法院處理案件。最終，法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)拒絕對(duì)該內(nèi)陸判決的登記。

該“唯一管轄權(quán)”的要求在尚未生效的《關(guān)于內(nèi)陸與香港特別行政區(qū)法院互相認(rèn)可和執(zhí)行民商事案件判決的安排》（以下簡(jiǎn)稱“新的安排”）中已經(jīng)取消，這將使得兩地的司法文書相互認(rèn)可和執(zhí)行更加通暢，但是在該新的安排生效前，我們?nèi)匀恍枰袷卦撐ㄒ还茌牂?quán)的規(guī)定。

(六) 需要關(guān)注生效判決的法院

協(xié)議管轄安排的第二條規(guī)定，所謂具有執(zhí)行力的終審判決在內(nèi)陸是指最高人民法院的判決或者最高人民法院、中級(jí)人民法院以及經(jīng)授權(quán)管轄第一審涉外、涉港澳臺(tái)民商事案件的基層人民法院依法不準(zhǔn)上訴或者已經(jīng)超過(guò)法定期限沒(méi)有上訴的一審判決，第二審判決和依照審判監(jiān)督程序由上一級(jí)人民法院提審后做出的生效判決。此處需要關(guān)注的是這里的基層法院僅限于在協(xié)議管轄安排中附后的名單中的少數(shù)法院，如山東省內(nèi)僅有濟(jì)南高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院、淄博高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院、泰安高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院、煙臺(tái)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院、日照經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院。另外，在內(nèi)陸海事法院一般視為中級(jí)人民法院，但是如果嚴(yán)格按照協(xié)議管轄安排的規(guī)定，在安排中并未提及海事法院，這可能會(huì)在利用協(xié)議管轄安排申請(qǐng)香港法院的認(rèn)可和執(zhí)行過(guò)程中出現(xiàn)爭(zhēng)議。

(一) 適用普通法辦理本案的條件

根據(jù)前文對(duì)適用協(xié)議管轄安排的分析，如果香港法院認(rèn)為案件不符合內(nèi)陸和香港互相認(rèn)可和執(zhí)行的要求，則可能需要適用普通法申請(qǐng)認(rèn)可和執(zhí)行內(nèi)陸判決的法律程序，即通常來(lái)說(shuō)將內(nèi)陸的判決作為被申請(qǐng)人欠債的證據(jù)，在香港法院提起一個(gè)新的訴訟。

一般來(lái)說(shuō)，如果內(nèi)陸法院判決符合終局性、屬于金錢債務(wù)、內(nèi)陸管轄權(quán)不存在異議的情況下，可以適用普通法程序申請(qǐng)香港法院對(duì)內(nèi)陸判決的認(rèn)可和執(zhí)行。

(二) 適用普通法辦理本案的程序

根據(jù)以往案件經(jīng)驗(yàn)，適用普通法申請(qǐng)執(zhí)行的一般流程如下：

1. 協(xié)助申請(qǐng)人起草宣誓書，闡明在香港起訴要求被申請(qǐng)人支付欠款的事實(shí)和理由；

2. 必要的情況下律師作為代理律師起草中國(guó)法律意見(jiàn)的宣誓書；

3. 向法院提交宣誓書；

4. 被申請(qǐng)人可能會(huì)予以抗辯；

5. 律師書面或出庭參與案件代理活動(dòng)；

6. 法院出具勝訴判決書；

7. 進(jìn)入執(zhí)行程序。

(一) 資產(chǎn)調(diào)查

通常來(lái)說(shuō)，對(duì)于境外認(rèn)可和承認(rèn)執(zhí)行的案件，調(diào)查海外資產(chǎn)都是必要且先行的步驟。即使當(dāng)事人已經(jīng)掌握了部分線索，也可以通過(guò)資產(chǎn)調(diào)查的方式進(jìn)一步掌握被申請(qǐng)人資產(chǎn)，對(duì)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)禁令也起到關(guān)鍵作用。一般而言，推進(jìn)案件前先對(duì)被申請(qǐng)人進(jìn)行資產(chǎn)調(diào)查，調(diào)查范圍包括銀行賬戶（客戶需要知悉銀行賬戶號(hào)碼）、房產(chǎn)、土地、股票、股權(quán)等等。

(二) 申請(qǐng)臨時(shí)禁令

如果在推進(jìn)案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人有資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)，在必要情況下，可以考慮申請(qǐng)凍結(jié)禁令，以防止執(zhí)行過(guò)程中沒(méi)有可供執(zhí)行的資產(chǎn)。符合申請(qǐng)凍結(jié)禁令的情形通常包括：

1. 必須有一定勝訴可能；

2. 必須有判決可能得不到有效執(zhí)行的真實(shí)風(fēng)險(xiǎn)；

3. 簽發(fā)禁令必須符合公正和便利的要求；

4. 必須全面如實(shí)披露。

(三) 采取措施降低律師費(fèi)花費(fèi)和風(fēng)險(xiǎn)

按照香港一般規(guī)則，在對(duì)抗性法院程序中，法院會(huì)命令敗訴/不成功的一方補(bǔ)償勝訴/成功一方的律師費(fèi)（一般是部分），并在決定律師費(fèi)的分擔(dān)過(guò)程中考慮各方的所作所為。考慮到香港訴訟程序中的一般律師費(fèi)規(guī)則，我們會(huì)根據(jù)具體需要建議采取措施降低律師費(fèi)和承擔(dān)對(duì)方律師費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)，這些措施是廣泛的，可能包括在申請(qǐng)執(zhí)行前給對(duì)方寫信要求付款等等。

(四) 適時(shí)可以通過(guò)法定償債書（Statutory Demand）給債務(wù)人施加壓力

如果債務(wù)人欠款金額超過(guò)1萬(wàn)港幣，債權(quán)人可以向債務(wù)人發(fā)出法定要求償債書（Statutory Demand），債務(wù)人如果未在21天內(nèi)清償欠款或者采取其他措施，債權(quán)人可以向法院要求對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算。即使是外國(guó)公司，在滿足特定要求的情況下，香港法院也可以受理破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。

【 特別聲明：本篇文章所闡述和說(shuō)明的觀點(diǎn)僅代表作者本人意見(jiàn)，僅供參考和交流，不代表本所或其律師出具的任何形式之法律意見(jiàn)或建議?！?/p>