馬XX訴鄭XX

生命權、健康權、身體權糾紛一案

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

國浩律師（西安）事務所接受原告馬XX的委托，指派張顯爭律師擔任馬XX訴鄭XX生命權、健康權、身體權糾紛一案原告馬XX的一審訴訟代理人。根據(jù)庭前的調查了解以及剛才的庭審調查，結合本案爭議焦點，現(xiàn)就本案發(fā)表以下代理意見，供合議庭參考：

一、本案事實清楚，證據(jù)確鑿、充分，足以證明被告鄭XX致傷原告事實成立，被告依法應當承擔全部賠償責任。

本案被告于2020年11月13日上午（8:30-9:00）在三一重工維修售后中心（地址：長安區(qū)申彌路三一重工維修服務中心）上班期間，故意挑起事端，一直辱罵原告，并趁原告不注意用鐵锨朝原告頭部猛砸，原告本能反應用胳膊護頭，直至鐵锨頭被打掉，但被告并未停手，又用木棍繼續(xù)對原告進行追打，導致原告左胳膊骨折，腰部被重擊，全身疼痛麻木。在此過程中，原告一直未還手，被告一直將原告打至倒地不起。隨后原告無奈報警，120急救將原告于2021年11月13日先送至西安市工會醫(yī)院，后轉院至送入西安市紅會醫(yī)院住院治療，西安市紅會醫(yī)院診斷為“左尺骨鷹骨骨折”，后經(jīng)醫(yī)院住院手術產(chǎn)生醫(yī)療費用41051.97元，住院7天。被告無視國家法律的故意傷害行為，嚴重傷害了原告的身體健康，給原告身體造成巨大損害，原告至今仍然疼痛難忍，頭昏目眩，身體嚴重不適。后經(jīng)陜西中金司法鑒定中心司法鑒定，并出具司法鑒定意見書【編號：陜中金司鑒中心[2021]臨鑒字第333號】。根據(jù)【陜中金司鑒中心[2021]臨鑒字第333號】司法鑒定意見書，原告被評定為十級傷殘，務工期限為100日，護理期限50日，營養(yǎng)期限80日，后續(xù)治療費為10000.00元。上述事實有原告所在公司開具的證明、紅會醫(yī)院診斷證明、住院病案、“陜中金司鑒中心[2021]臨鑒字第333號”司法鑒定意見書等證據(jù)材料加以佐證。

二、原告主張的賠償要求完全符合相關法律規(guī)定，并有充足證據(jù)，依法應當?shù)玫饺嗣穹ㄔ旱闹С帧?/span>

《中華人民共和國民法典·侵權責任編》第一千一百六十五條第一款規(guī)定“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”第一千一百七十九條規(guī)定“侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償輔助器具費和殘疾賠償金；造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金”。

第一千一百八十三條第一款規(guī)定：“侵害自然人人身權益造成嚴重精神損害的，被侵權人有權請求精神損害賠償”。

《陜西省高級人民法院關于在全省人身損害賠償民事糾紛案件中統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)居民人身損害賠償標準的意見（施行）[陜高法發(fā)（2021）20號]》規(guī)定“一、人身損害賠償類民事糾紛案件統(tǒng)一按照陜西省上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標準計算殘疾賠償金、死亡賠償金。二、人身損害賠償類民事糾紛案件統(tǒng)一按照陜西省上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出標準計算被撫養(yǎng)人生活費。三、侵權行為發(fā)生在2021年10月1日（含本日）后的人身損害賠償類民事糾紛案件，適用本意見的賠償標準?！?strong>四、本意見自2021年10月1日起施行。”

原告根據(jù)以上法律規(guī)定提出以下賠償項目：

1、醫(yī)療費41051.97元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據(jù)確定。”本案原告提供了醫(yī)院的醫(yī)藥費發(fā)票、病歷以及診斷證明書等，足以證明原告因治傷花去了41051.97元醫(yī)療費。

2、護理費8550元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定“護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算······”。本案原告住院7天，加上后續(xù)鑒定護理期限50天，護理期限總計57天；原告治療所受傷害，需要有人進行護理，原告因此遭受了護理費的損失，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準，一天護理費用150元，總計產(chǎn)生8550元的護理費。

3、誤工費28024.30元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算······”。本案原告在西安市紅會醫(yī)院住院治療出院后，身體需要康復休假，經(jīng)鑒定，后續(xù)誤工期限100天，總計誤工期限107天，根據(jù)勞動合同、單位證明和銀行交易明細憑證，合同基本工資4300元，加上每月績效平均月工資為7857.27元，誤工損失為28024.30元。

4、交通費1188.73元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定“交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據(jù)為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合”。原告主張的交通費是原告及其必要的陪護人員因住院治療、檢查、鑒定等而實際發(fā)生的費用。并且有正式票據(jù)為憑;其交通費票據(jù)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。傷害認為發(fā)生后，原告來回就醫(yī)，總計花費交通費1188.73元，但由于部分票據(jù)丟失，懇請法院酌情認定。

5、住院伙食補助費700元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定“住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定”。原告因傷在西安市紅會醫(yī)院住院治療7天，參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準，產(chǎn)生住院伙食補助費700元。

6、營養(yǎng)費4350元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定“營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定”。原告所受傷害按照其傷情屬于較重，因此確實“需要增加營養(yǎng)”，經(jīng)鑒定后續(xù)營養(yǎng)期限80天，總計87天，一天營養(yǎng)費按50元計算，產(chǎn)生營養(yǎng)費4350元。

7、殘疾賠償金81426.00元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算······”。原告長期生活在西安，收入來源于西安，生活支出在西安，結合勞動合同及租房合同，經(jīng)司法鑒定，原告?zhèn)麣埖燃夎b定為十級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為40713元計算，其殘疾賠償金應按居民標準計算為81426.00元。

8、被扶養(yǎng)人生活費47502.67元。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定“被扶養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或者死亡賠償金”。這說明被扶養(yǎng)人生活費如殘疾賠償金的性質是一樣的，屬于物資損失范疇。原告馬XX屬上門女婿，與其岳父范軍科，其岳母袁玉潤形成父母子女關系，范軍科夫婦共計兩女一子；原告馬XX生母高志芳仍需其贍養(yǎng)，高志芳供四個孩子。按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準24784元計算，原告馬XX產(chǎn)生被扶養(yǎng)人生活費47502.67元，其中鳳翔父范軍科14044.27元，鳳翔母袁玉潤14870.40元，綏德母高志芳4956.80元，鳳翔女13631.20元。

【未成年子女被扶養(yǎng)人生活費=受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出*（18-被扶養(yǎng)人實際年齡）/對被撫養(yǎng)人承擔撫養(yǎng)義務的人數(shù)*傷殘賠償指數(shù)(如果受害人死亡的，不需要乘以傷殘指數(shù)）。鳳翔女=24784*（18-7）/2*10%=13631.2元】

9、后續(xù)治療費10000元。原告經(jīng)中金司法鑒定，其后續(xù)治療費為10000元。

10、住宿費4460元。原告在紅會醫(yī)院住院7天，產(chǎn)生費用1050元；住院期間住酒店花費1910元；租房1個月，產(chǎn)生住房租金1500元；總計產(chǎn)生費用4460元。

11、鑒定費2720元。原告對其傷殘等級、營養(yǎng)期限、誤工期限、護理期限進行司法鑒定，經(jīng)中金司法鑒定其傷殘等級為十級，誤工期限100日，護理期限50日，營養(yǎng)期限80日，產(chǎn)生鑒定費用2720元。

12、精神撫慰金5000元。因被告的行為使原告的身體權、健康權受到嚴重傷害，并且使原告在較長的時間里不能工作，因為原告是家里經(jīng)濟的唯一來源，此次傷害使得原告的家庭生活受到嚴重影響，這無疑給原告和家人造成了極度精神痛苦。最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第五條規(guī)定“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：（一）侵權人的過錯程度，但是法律另有規(guī)定的除外；（二）侵權行為的目的、方式、場合等具體情節(jié)；（三）侵權行為所造成的后果；（四）侵權人的獲利情況；（五）侵權人承擔責任的經(jīng)濟能力；（六）受理訴訟法院所在地的平均生活水平”，被告應賠償原告精神損害撫慰金。根據(jù)該司法解釋第十條規(guī)定，參照下列因素確定精神損害的賠償數(shù)額要求5000元，合理合法。

（1）侵權人的過錯非常嚴重。原告在被傷害的過程中，自始至終未還手，被告行為極其惡劣，欲致原告于死地，將原告打成輕傷一級，傷殘等級經(jīng)司法鑒定達到十級。

（2）侵權行為的目的、場合、方式等具體情節(jié)非常惡劣。被告的行為與故意殺人無異，工作場所故意傷人，手段極為殘忍，社會負面影響很大，給原告造成的傷害非常大。

（3）給原告造成的損害后果嚴重。原告被被告?zhèn)螅?jīng)鑒定，原告?zhèn)榈燃墳檩p傷一級，傷殘等級為十級，給原告和其家人造成極度精神痛苦。

（4）被告有經(jīng)濟能力承擔該精神損害賠償。經(jīng)了解，被告家庭較為富裕，完全有能力承擔精神損害賠償，但被告一直不愿賠，被告的態(tài)度，公然藐視法律，希望法院考慮到被告的認錯的態(tài)度，對原告的合情合理合法的訴訟請求予以考慮。

（5）受訴法院所在地平均生活水平比較高，5000元的賠償有利于懲戒被告，為周圍群眾營造一個安全的環(huán)境。2020年陜西城鎮(zhèn)居民人均消費支出24784元/人，5000元的精神損失僅相當于兩個半月的消費支出，并不過高。同時，被告侵權情節(jié)極其惡劣，社會負面影響大，給原告造成的傷害嚴重，判決被告承擔5000元精神損失，有利于促進被告改掉沖動的行為，切實保障附近群眾的人身和財產(chǎn)安全，維護社會的穩(wěn)定和正常秩序，這亦符合我國民法典的立法宗旨——保護民事主體的合法權益。

原告以上的各項損失共計234973.67元，這些損失均是被告致傷原告而造成的，原告的訴訟請求合理合法、有據(jù)，被告應當予以全部賠償。

綜上全部所述，本案被告?zhèn)υ娴氖聦嵡宄楣?jié)惡劣，后果嚴重；原告提供的證據(jù)確鑿，足以證明被告的行為違法，情節(jié)惡劣，具有主觀故意；被告的傷害行為，不但給原告的身體造成了嚴重傷害，同時也給原告的經(jīng)濟造成了較大損失。根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》及《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》等相關法律規(guī)定，被告應當承擔全部賠償責任。懇請人民法院依法支持原告的全部訴訟請求，以最大限度維護原告的合法權益不受侵犯。

此致

西安市長安區(qū)人民法院

代理人：張顯爭律師

2022年9月21日

附：       

被扶養(yǎng)人生活費怎樣計算

1、被扶養(yǎng)人是18周歲以下未成年人的

被扶養(yǎng)人生活費=[受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村農(nóng)民人均年生活的消費支×(18-被扶養(yǎng)人實際年齡)]÷對被扶養(yǎng)人承擔扶養(yǎng)義務的人數(shù)×傷殘賠償指數(shù)(如果受害人死亡的，不需要乘以傷殘指數(shù))

2、被扶養(yǎng)人是18-60周歲之間，沒有勞動能力且又沒有生活來源的

被扶養(yǎng)人生活費=[受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村農(nóng)民人均年生活的消費支出×20]÷對被扶養(yǎng)人承擔扶養(yǎng)義務的人數(shù)×傷殘賠償指數(shù)(如果受害人死亡的，不需要乘以傷殘指數(shù))

3、被扶養(yǎng)人是在60-74周歲之間

被扶養(yǎng)人生活費={受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村農(nóng)民人均年生活的消費支出×[20-(被扶養(yǎng)人實際年齡-60)]}÷對被扶養(yǎng)人承擔扶養(yǎng)義務的人數(shù)×傷殘賠償指數(shù)(如果受害人死亡的，不需要乘以傷殘指數(shù))

4、被扶養(yǎng)人75周歲以上的

被扶養(yǎng)人生活費=(受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村農(nóng)民人均年生活的消費支出×5)÷對被扶養(yǎng)人承擔扶養(yǎng)義務的人數(shù)×傷殘賠償指數(shù)(如果受害人死亡的，不需要乘以傷殘指數(shù))