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合伙協(xié)議變民間借貸起訴判例

 昵稱70808058 2022-08-16 發(fā)布于河南
 廣東省茂名市中級人民法院民 事 判 決 書
(2011)茂中法民一終字第175號
上訴人(原審被告)戴XX(又名戴X),男,1956年4月25日出生,漢族,住電白縣水東鎮(zhèn)XX街82號,系吳川市XX公司法定代表人。
被上訴人(原審原告)張XX,男,1965年8月22日出生,漢族,住茂名市茂港區(qū)XX村25號。
原審被告張XX,男,1963年1月14日出生,漢族,住茂名市茂港區(qū)XX村25號,與被上訴人張XX是兄弟關(guān)系。
委托代理人黃XX,男,1984年11月5日出生,漢族,住廣州市白云區(qū)XX路118號2005級。
上訴人戴XX因與被上訴人張XX、原審被告張XX合伙協(xié)議糾紛一案,不服廣東省電白縣人民法院(2011)電民初字第94號民事判決,向本院提起上訴。本院受理后,依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人及其委托代理人、被上訴人的委托代理人、原審被告張XX的委托代理人到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)為:原告與被告戴XX、張XX在協(xié)議中約定,由原告提供30萬元作為流動資金從事光波爐生產(chǎn)經(jīng)營,該資金在生產(chǎn)出第一批產(chǎn)品后二年內(nèi)退還,并按2%月利率支付利息給原告,原告注入資金后,兩被告以其兩人為股東向工商行政部門申請注冊成立公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營,兩被告在經(jīng)營期間按協(xié)議約定向原告支付利息至2010年10月,此后的利息及投入的資金兩被告沒有按協(xié)議約定支付給原告,因此,原告請求被告償還借款300000元及利息,依法有據(jù),本院予以支持。被告戴XX辯稱原、被告之間是合伙關(guān)系而非借貸關(guān)系,原告要求收回投資款應(yīng)該在企業(yè)清算后,況且兩被告不應(yīng)作為本案被告,公司才是本案的適格被告。雖然原、被告三人簽訂協(xié)議進(jìn)行合作經(jīng)營光波爐生產(chǎn),協(xié)議簽訂后,兩被告以各占50%股權(quán)向工商部門申請注冊成立公司,兩被告是實(shí)際的經(jīng)營者,原告不參與經(jīng)營和管理,只是投入資金,按時收回固定的利潤。因原、被告之間應(yīng)確定為借貸關(guān)系,被告戴XX的辯稱理由不足,本院不予支持。為此,依照《中華人民共和國民法通則》第八十四條、第一百零六條、第一百零八條的規(guī)定,判決如下:判令被告戴XX、張XX在本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)清償人民幣300000元及利息(利息按月利率2%計(jì)算,從2010年11月1日起計(jì)至2010年12月31日止)給原告張XX。如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)5980元、訴訟保全費(fèi)2080元,均由被告戴XX、張XX負(fù)擔(dān)。
宣判后,原審被告戴XX上訴稱:一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。上訴人與被上訴人之間是合伙關(guān)系。根據(jù)上訴人、被上訴人與原審被告之間簽訂的《協(xié)議書》已經(jīng)確認(rèn)三人之間存在的是合伙關(guān)系。在簽訂《協(xié)議書》之后,設(shè)立吳川市XX公司,并以公司的名義對外經(jīng)營。公司成立后,被上訴人主管財(cái)務(wù)工作,上訴人戴XX主管生產(chǎn)及技術(shù)工作,原審被告張XX主管昆明銷售點(diǎn)的銷售業(yè)務(wù)。自合伙經(jīng)營至今,從未進(jìn)行過結(jié)算,盈虧情況不明。并且《協(xié)議書》約定的合伙期限未滿,合伙繼續(xù)有效。由此可見,三方所形成的法律關(guān)系屬于合伙關(guān)系,必須依照合伙的有關(guān)法律規(guī)定來處理發(fā)生的糾紛。但原審法院卻在認(rèn)定《協(xié)議書》的效力后,又不確認(rèn)三方之間的合伙關(guān)系,明顯存在錯誤。二、《協(xié)議書》第三條屬于保底條款,依法應(yīng)確認(rèn)無效。根據(jù)《協(xié)議書》約定,三方的合伙條款是被上訴人投入資金30萬元,上訴人戴XX以廠房、設(shè)備出資,原審被告張XX以勞務(wù)出資。而《協(xié)議書》第三條又約定被上訴人的出資除每月要計(jì)2%的利息外,本金要在兩年內(nèi)收回,這一約定明顯違背民法通則關(guān)于合伙共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原則。第三條條款是無效條款,被上訴人依據(jù)無效條款請求上訴人以及原審被告支付30萬元本金及每月2%的利息沒有法律依據(jù)。三、合伙關(guān)系存續(xù)期間,在合伙企業(yè)未有清算前,合伙人不得請求分割合伙財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十條“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn),均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)”以及第二十一條“合伙人在合伙企業(yè)清算前,不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn),但是,本法另有規(guī)定的除外”的規(guī)定,被上訴人張XX投資的叁拾萬元資本金已經(jīng)作為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn),其在合伙企業(yè)清算前是不能夠要求分割的。四、被上訴人張XX以上訴人戴XX以及原審被告作為本案被告提起一審訴訟,主體不適格?!秴f(xié)議書》第三條、第四條第2項(xiàng)明確約定,企業(yè)是還款義務(wù)人。不論這些條款是否有效,被上訴人訴請還款時,被告只能是企業(yè)而不是合伙人,因此吳川市XX公司才是本案的適格被告。綜上所述,上訴請求:一、撤銷原審判決,依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;二、本案訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
被上訴人張XX答辯稱:一、本案名為合伙糾紛,實(shí)為借貸,故一審判決正確。本案根本不存在合伙企業(yè),故不存在清算和分割合伙財(cái)產(chǎn)問題。三方僅存一份協(xié)議書,內(nèi)容雖似合伙協(xié)議,但屬借貸內(nèi)容。本案不能將吳川市XX公司當(dāng)作三方的合伙企業(yè)。戴XX與張XX設(shè)立的公司與張XX無關(guān),不能將張XX當(dāng)作該公司股東。而協(xié)議書內(nèi)容不違反法律規(guī)定,是三方真實(shí)意思表示。按約定,張XX提供30萬元,確定歸還本息的時間,這與另約定占企業(yè)三分之一股份并不矛盾,也不屬保底條款,因保底條款適用于企業(yè)之間聯(lián)營關(guān)系,不適用民間借貸。本案被上訴人提供借款作為便利股,但合伙企業(yè)未成立,而上訴人和張XX利用被上訴人資金另外設(shè)立公司,并通過公司運(yùn)營形式償還利息。二、原告起訴對象不存在主體錯誤,吳川市XX公司沒有依據(jù)成為被告。原告是根據(jù)協(xié)議書起訴,協(xié)議方是戴XX與張XX,其兩人將原告的30萬元借款用于設(shè)立公司,因此三人合伙停留在協(xié)議訂立層次,根本未成立合伙企業(yè)實(shí)體,而協(xié)議與戴XX與張XX設(shè)立的公司毫無關(guān)聯(lián)。三、原告訴求有充分證據(jù)支持,而上訴人稱原告參與公司管理并提供的證據(jù)是不能成立的。協(xié)議書是借款的意向,上訴人也稱確已經(jīng)到,只不知道是多少。一審時原告提供帳簿,清楚記載戴XX與張XX借取原告資金情況。雖然帳簿記載收取原告的出資已超過協(xié)議約定的30萬元,但超過部分的本息逐漸收回。原告以協(xié)議書的基礎(chǔ)起訴30萬元,其它超額部分屬于放棄,這是法律允許的。上訴人二審提供的證據(jù)不屬于新證據(jù),還有證據(jù)是單方偽造的,不應(yīng)采納。綜上所述,請二審駁回上訴。
原審被告張XX稱:吳川市XX公司的原始股東為上訴人及我方兩人,被上訴人張XX不是公司股東。被上訴人張XX借資30萬元是事實(shí),我方對原審判決毫無異議,愿意和上訴人一起還款給被上訴人。
本院經(jīng)審理查明:2007年12月1日,被上訴人張XX(甲方)與上訴人戴XX(乙方)、原審被告張XX(丙方)簽訂一份《協(xié)議書》,該《協(xié)議書》約定的主要內(nèi)容為:“經(jīng)甲乙丙三方協(xié)商一致,同意共同生產(chǎn)光波爐,三方同意簽訂本協(xié)議。一、生產(chǎn)廠房位置范圍:戴XX將位于吳川市王村港的廠房以及廠房內(nèi)機(jī)械等附屬物作為三方生產(chǎn)經(jīng)營管理合股條件。二、合同生產(chǎn)期限:合同生產(chǎn)期暫定十年,即從2007年12月1日至2017年12月31日。三、生產(chǎn)資金及經(jīng)營管理方式:張XX于2007年12月1日一次性投入資本金人民幣叁拾萬元,作為安裝廠房相關(guān)生產(chǎn)管理用電費(fèi)用以及流動資金。資本金叁拾萬元整按月息2%計(jì),每月利息在當(dāng)月最后一天一次性支付。四、三方權(quán)利與義務(wù):1、企業(yè)生產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營權(quán)屬甲乙丙三方共同等額擁有。張XX提供資本金30萬元,戴XX提供廠房及生產(chǎn)機(jī)械等附屬物。張XX負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷售及賣出的貨款收繳。三方各占企業(yè)股份三分之一。2、企業(yè)自賣出第一批產(chǎn)品后應(yīng)逐步歸還張XX投入的資本金,歸還比例由三方共同商定,但還清資本金期限不能超過兩年。3、企業(yè)內(nèi)的衛(wèi)生、工人計(jì)生、治安、消防等管理由三方共同負(fù)責(zé)。4、企業(yè)利潤三方平均分配,資本金利息三方共同負(fù)擔(dān),屬國家規(guī)定的應(yīng)繳的各種費(fèi)用三方共同負(fù)擔(dān)。5、如果在生產(chǎn)經(jīng)營過程中有虧本情況,三方需平均分擔(dān)甲方張XX所投入的資本金及利息,平均分擔(dān)一切在生產(chǎn)經(jīng)營過程中所發(fā)生的費(fèi)用。五、違約責(zé)任:1、三方中,在合同生產(chǎn)期限內(nèi)任何一方都不準(zhǔn)變更合同股份,如果哪一方需退出股份的,需三方當(dāng)事人共同協(xié)定。2、合同期滿后,清償一切費(fèi)用后,甲丙方將廠房及機(jī)械等不可動附屬物退還給乙方。六、其他事項(xiàng):1、合同生產(chǎn)期間,廠房修繕及費(fèi)用由三方負(fù)責(zé),合同生產(chǎn)期滿后,經(jīng)三方共同協(xié)商,在同等條件下應(yīng)優(yōu)先考慮三方股份”。
協(xié)議簽訂后,被上訴人張XX投入資金,開始在上訴人戴XX提供的位于吳川市王村港的廠房內(nèi)生產(chǎn)光波爐。上訴人戴XX、被上訴人張XX、原審被告張XX三人均參與了產(chǎn)品的生產(chǎn)、管理及銷售。但三人一直未進(jìn)行過結(jié)算。2008年6月19日,上訴人戴XX與原審被告張XX作為股東成立了吳川市XX公司,注冊資金為3萬元,上訴人戴XX與原審被告張XX各以現(xiàn)金出資1.5萬元,公司住所地位于吳川市王村港工業(yè)區(qū)。
另查明:2010年12月28日,被上訴人張XX向原審法院起訴稱:原被告三人協(xié)議合伙生產(chǎn)光波爐,協(xié)議約定原告投入資金30萬元作為入股方式,戴XX以廠房和機(jī)械作為合股條件,張XX負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷售和貨款收繳,三方各占股份三分之一。但被告除陸續(xù)還息外,30萬本金尚未償還,故請求判決兩被告依合伙協(xié)議償還原告借資30萬元,并按協(xié)議支付利息12000元(從2010年11月至12月)。二審?fù)彆r,被上訴人張XX的訴訟代理人辯稱張XX支付借款的證據(jù)來自于張XX自已記載的帳本中的三筆款項(xiàng),分別是2008年1月2日的“張XX來款10萬元”、1月7日的“張XX來款50萬元”、1月8日的“張XX來款20萬元”,共計(jì)80萬元,現(xiàn)在起訴要求歸還的30萬元就被包含于這80萬元當(dāng)中,對多出部分的款項(xiàng)已放棄主張權(quán)利。
本院認(rèn)為,上訴人戴XX與被上訴人張XX、原審被告張XX于2007年12月1日簽訂的《協(xié)議書》是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示,其內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,是有效合同。本案的爭議焦點(diǎn)在于:三人簽訂的《協(xié)議書》是屬于合伙協(xié)議還是借款協(xié)議,被上訴人張XX訴稱款項(xiàng)是合伙的投資款或是借款。
一、從《協(xié)議書》的文義上判斷。首先,協(xié)議明確約定了由上訴人戴XX提供廠房設(shè)備、被上訴人張XX投入30萬元資金及原審被告張XX負(fù)責(zé)銷售的方式共同生產(chǎn)經(jīng)營光波爐、三方各占股份三分之一,還約定利潤和費(fèi)用由三方平均分配負(fù)擔(dān)。這些協(xié)議內(nèi)容明顯符合《中華人民共和國民法通則》第三十條“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動”規(guī)定的個人合伙的情形。其次,開始生產(chǎn)光波爐之后三人雖未成立個人合伙企業(yè),但《協(xié)議書》中也明確載明了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第十八條中規(guī)定的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。第三,與之相反,《協(xié)議書》中沒有任何關(guān)于上訴人及原審被告張XX兩個人向被上訴人張XX借款的意思表示。協(xié)議中關(guān)于被上訴人張XX30萬元所表達(dá)的意思是“一次性投入的資本金”,用途是作為準(zhǔn)備生產(chǎn)的前期費(fèi)用,只是約定了開始生產(chǎn)后所得要首先償還該項(xiàng)投入的本息。綜上,從文義上判斷,本案當(dāng)事人簽訂的《協(xié)議書》實(shí)屬個人合伙協(xié)議而非借款協(xié)議,被上訴人張XX的30萬元實(shí)屬其入伙的投資款而非借給上訴人的借款。
二、從有無借款之事實(shí)上判斷。被上訴人張XX訴稱上訴人及原審被告張XX向其借款30萬元,卻不能提供任何關(guān)于30萬元的借據(jù)或者收款收據(jù);其主張的依據(jù)是三筆各為10萬元、20萬元、50萬元共80萬元的記載為“張XX來款”的賬目,但“張XX來款”不能顯示出有借款的意思表示和性質(zhì)。另外,被上訴人辯稱30萬元的用途是借給上訴人及原審被告張XX以成立吳川市XX公司,但該電器公司的注冊資金只有3萬元,是由上訴人和原審被告張XX各出資1.5萬元,而無需30萬元,故被上訴人該借款用途之理由不符合事實(shí)。綜上,被上訴人張XX不能證明有上訴人及原審被告張XX向其借款30萬元的事實(shí)。張XX訴稱的30萬元實(shí)質(zhì)為其向三人合伙的資金入股。張XX在原審起訴時其訴狀中所稱的“協(xié)議約定原告投入資金30萬元作為入股方式”也印證了此事實(shí)。
綜上所述,本案屬合伙協(xié)議糾紛,被上訴人張XX所主張的30萬元不能按自然人之間民間借貸糾紛的性質(zhì)來處理,而應(yīng)按《協(xié)議書》的約定依照有關(guān)合伙的法律規(guī)定向三方的個人合伙經(jīng)營體主張?zhí)幚?。因此被上訴人張XX要求上訴人戴XX與原審被告張XX償還30萬元借款沒有事實(shí)及法律依據(jù),應(yīng)駁回其訴訟請求;被上訴人張XX可另行以合伙糾紛主張權(quán)利。原審判決將本屬合伙協(xié)議糾紛當(dāng)作借款糾紛來處理屬于認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯誤,本院予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)、(三)項(xiàng)之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷廣東省電白縣人民法院(2011)電民初字第94號民事判決;
二、駁回原審原告張XX的訴訟請求。
一審案件受理費(fèi)5980元、訴訟保全費(fèi)2080元;二審案件受理費(fèi)5980元,均由被上訴人張XX負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
                           審 判 長 龍 光 新
                           審 判 員 徐 金 寶
                          代理審判員 陳 琪 奕
                          二0 一一年十月三十一日
                          書 記 員 鐘 娟   賴 杰 寧

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