一、簡單型的: 行政上訴狀范文 法定代表人:楊XX。 被上訴人:上海市某區(qū)人力資源和社會保障局,住所地上海市某區(qū)浦東大道141號1號樓; 法定代表人:莊某華,局長。 訴訟請求 1、撤銷某區(qū)人民法院(2013)浦行初字第X號行政判決書; 2、撤銷被上訴人于2013年3月29日作出的浦人社認結(jié)(2013)字第X號工傷認定書; 上訴理由 就上訴人與被上訴人在本案中的爭議焦點--職工參加完公司年夜飯回家途中是否屬于下班途中這一問題,一審判決認為,年夜飯作為公司組織員工參加的集體活動,與工作存在緊密聯(lián)系,是工作的合理延伸,T某某在參加上訴人組織的年夜飯后回家途中應(yīng)屬于下班途中。遂據(jù)此維持了被上訴人作出的工傷認定。但上訴人認為,參加完年夜飯回家途中不應(yīng)屬于工傷保險條例所指的下班途中。具體理由如下: —————— —————— 綜上,上訴人認為一審判決適用法律錯誤,故提出上訴,望判如所請! 上訴人: 20XX年 10 月 日 附:1、一審判決書; 二、具體型上訴狀 上訴人(一審原告):樊某,男,漢族,某縣人,1960年5月11日生,住某縣大河鄉(xiāng)某村公所樊家灣村,系某縣大河鄉(xiāng)莊子山煤礦業(yè)主。身份證:。電話:。 被上訴人(一審被告):某縣工商行政管理局 法定代表人:楊某職務(wù):局長 第三人:王某,男,漢族,1975年3月30日出生,某縣人,農(nóng)民,住某縣某鎮(zhèn)某村民委員會新田沖村1號。 第三人:顧某,女,漢族,1976年4月8日出生,某縣人,農(nóng)民,住某縣某鎮(zhèn)某村民委員會樊家寨村184號。 案由 上訴人不服某縣法院富民行初字(20xx)第1號《行政裁定書》,現(xiàn)依法提出上訴。 上訴請求 一、請二審法院依法撤銷一審裁定,指令原審法院繼續(xù)審理; 二、被上訴人相關(guān)責任人涉嫌瀆職侵權(quán)犯罪,應(yīng)依法移送檢察院反瀆職侵權(quán)局查處。 三、本案一二審訴訟費全部由被上訴人承擔。 事實和理由 一、一審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 1、原審原告訴求“撤銷被告注銷原告獨資企業(yè)具體行政行為”,原審法院應(yīng)該審理被告注銷行為是否合法有效,訴訟時效應(yīng)該從原告知道被告具體注銷行為內(nèi)容之日起計算。即從(20xx)富民初字第196號民事訴訟案法院調(diào)取被告注銷資料并質(zhì)證之日起計算(20xx年4月24日開庭審理質(zhì)證才知道被上訴人具體行政行為內(nèi)容)。 依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第四十二條:“公民、法人或者其他織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的,其起訴期限從知道或者應(yīng)當知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的,人民法院不予受理?!钡囊?guī)定,上訴人的訴訟時效應(yīng)該是20年(本案涉及上訴人企業(yè)所有權(quán)中的廠房、場地、礦井等不動產(chǎn))。 因此,原審認定事實、適用法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 2、上訴人在20xx年4月24日,從(20xx)富民初字第196號民事訴訟案法院調(diào)取被上訴人注銷資料并開庭審理質(zhì)證之日才知道被上訴人具體行政行為內(nèi)容侵犯了上訴人的合法權(quán)益時,當時就已經(jīng)及時主張了自己的訴訟權(quán)利:應(yīng)訴。并于20xx年7月9日取得二審終審生效判決:對涉案煤礦為合伙企業(yè)的真實性,本院不予采信. 上訴人在20xx年7月9日取得民事訴訟二審終審判決后,(20xx)富民初字第196號民事判決書才能生效,上訴人才能確實知道自己的獨資煤礦被他人非法注銷,才能確實知道被上訴人的具體行政行為內(nèi)容是錯誤的、非法的。因此,本案訴訟時效應(yīng)該從20xx年7月9日確認之訴生效之日開始計算。 因此,原審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 3、、本案被上訴人的行政許可行為發(fā)生于20xx年8月1日,但該許可行為的具體內(nèi)容不為行政相對人知曉。20xx年因第三人轉(zhuǎn)讓股份,才引發(fā)雙方訴訟。訴訟結(jié)果是“合伙企業(yè)的真實性不予采信”及至20xx年7月9日,原合伙糾紛二審結(jié)束。上訴人才知道自己權(quán)利被侵害。為此一直通過行政程序申訴,并申請被上訴人拿出原件進行鑒定,被上訴人在2xx1年5月17日才明確告知上訴人的司法救濟權(quán)利。 因為這類行政許可的隱蔽性,被上訴人又未及時告知上訴人應(yīng)享有的司法救濟權(quán)利,上訴人要通過鑒定結(jié)果才能知曉自己的權(quán)利是否真被侵害。因此一審法院以2006年的勞動爭議案及2007年的故意傷害案的訴訟情況,推定上訴人應(yīng)當知道自己權(quán)利被侵害的時間是錯誤的。更何況20xx年富民初字第196號裁定及20xx曲民中終字第725號裁定“合伙企業(yè)真實性不予采信”的事實足以推翻這種認定。本案應(yīng)以上訴人“明確知道自己權(quán)利被侵害”時間及被上訴人明確告知具體行政行為的司法救濟權(quán)利時間為計算訴訟時效的起算點。 依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第四十四條第(六)項:“起訴超過法定期限且無正當理由的”的規(guī)定,訴訟時效的認定還必須具備“且無正當理由的”的條件才能適應(yīng)該法條。本案中,上訴人有正當理由,一直在積極主張自己的訴權(quán),并且《解釋》第九十七條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,除依照行政訴訟法和本解釋外,可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定?!睘榇耍景高m用訴訟時效中止、中斷等法規(guī)規(guī)定。 因此,原審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 4、已經(jīng)生效(20xx)富民初字第196號民事判決書對涉案煤礦為合伙企業(yè)的真實性不予采信,被上訴人依據(jù)的富云會師驗字(20xx)第28號驗資報告是虛假的,某會計師事務(wù)所以曲云會師決字(20xx)第1號決定書決定撤銷富云會師驗字(20xx)第28號驗資報告。因此,第三人王某冒用上訴人名義和簽字,提供虛假材料,采取欺詐手段,騙取被上訴人實施了侵害上訴人合法權(quán)益的具體行政行為。虛假、欺詐行為是無效行為,無效行為自始至終都不具有法律效力,不受訴訟時效限制。因此,被上訴人做出的行政行為無效。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款規(guī)定:“有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:……(三)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。”行政行為被宣告無效后,被行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)到行政行為以前的狀態(tài)。 因此,原審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 5、申請注銷個人獨資企業(yè)與申請設(shè)立合伙企業(yè)是兩個獨立法律程序。一審法院認為上訴人應(yīng)當知道合伙企業(yè)設(shè)立的時間,而并沒有提及上訴人應(yīng)當知道個人獨資企業(yè)注銷的時間。上訴人一直都不知道自己獨資企業(yè)被注銷的事實,直到2xx1年5月17日收到某縣工商行政管理局關(guān)于樊某五月五日申請的回復(fù)函,明確了自己獨資企業(yè)被被上訴人變更為合伙企業(yè)了。訴訟時效應(yīng)該以2xx1年5月17日為起算點,一審法院計算的訴訟時效錯誤,應(yīng)依法糾正。 因此,原審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 6、本案2xx1年5月5日上訴人向被上訴人提出申請要求對注銷申請的筆跡及指紋進行鑒定,被上訴人于2xx1年5月17日告知上訴人向法院起訴。上訴人遂于2xx1年5月20日向法院提起訴訟,要求法院處理,同時申請法院委托鑒定。一審法院于2xx1年6月1日立案,6月2日送達起訴狀副本。依法被上訴人應(yīng)在2xx1年6月12日前將作出具體行政行為的證據(jù)提交法庭供法庭對其具體行政行為的合法性進行審查,但被上訴人在舉證期屆滿并未提交證據(jù),也未作答辯。(詳見音頻視頻資料電子版及文字版)法庭審理時卻出現(xiàn)被上訴人6月8日提交延期舉證申請,6月9日提交材料的怪事。 當庭審時我方對這種怪象提出質(zhì)疑時,法官不是配合我們查明事情真相,而是極盡偏袒被上訴人之能事,這肯定和有人爆料分管領(lǐng)導(dǎo)及法官同被上訴人審理期間共用餐相關(guān)(見視頻)。以致一審法院更是錯上加錯,不是依法認定被上訴人在舉證期內(nèi)未提供證據(jù)視為無證據(jù),判決其敗訴,反而以所謂的訴訟時效為由,駁回上訴人的起訴。 因此,原審認定事實、適應(yīng)法律錯誤,本案沒有超過訴訟時效。 綜上所述,一審原告是針對被告對原告獨資企業(yè)注銷行為提起的行政訴訟,一審應(yīng)依法審判被告注銷原告獨資企業(yè)的行為是否合法有效,應(yīng)依法審判原告知道或應(yīng)當知道被告注銷原告獨資企業(yè)行為侵犯原告合法權(quán)益的訴訟時效。但是,一審裁定卻篡改原告訴訟請求,以注銷行為后所謂的“合伙行為”訴訟時效作出駁回裁定!因此,一審裁定明顯是篡改案件、判非所請,是“驢頭不對馬嘴”,應(yīng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第六十八條:“第二審人民法院經(jīng)審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤,且起訴符合法定條件的,應(yīng)當裁定撤銷原審人民法院的裁定,指令原審人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理?!币?guī)定,依法撤銷一審裁定,指令原審人民法院依法繼續(xù)審理。 二、被上訴人相關(guān)責任人涉嫌瀆職侵權(quán)犯罪,應(yīng)依法移送查處。 20xx年,某縣大河鄉(xiāng)莊子山煤礦是上訴人個人獨資企業(yè),第三人王某、顧某是上訴人聘請的會計和出納。 第三人利用職務(wù)之便,冒用上訴人的名義,提供虛假材料,于20xx年7、8月間注銷上訴人獨資企業(yè),并采取同樣虛假手段設(shè)立上訴人與第三人的合伙企業(yè),將上訴人獨資企業(yè)篡改成合伙企業(yè),非法侵占上訴人的企業(yè)財產(chǎn)。 20xx年,第三人以合伙人的身份將上訴人企業(yè)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)給他人,非法獲得2000多萬元占為己有,致使上訴人的企業(yè)停產(chǎn)多年、損失數(shù)千萬元并發(fā)生一死一傷重大事故。 20xx年4月28日云南省某縣人民法院做出的已經(jīng)生效的(20xx)富民初字第196號民事裁定書中認定“結(jié)合本院調(diào)取的證據(jù),對莊子山煤礦為合伙企業(yè)的真實性,本院不予采信?!?、“原告(王某、顧某)對被告(樊某)質(zhì)證的,本院調(diào)取的工商檔案第6、7、15、42、52頁不是被告(樊某)簽字蓋手印的質(zhì)證意見無異議?!?。 20xx年7月22日某會計師事務(wù)所有限公司作出了撤銷富云會計師驗字(20xx)第28號驗資報告的決定。撤銷理由為:“經(jīng)公司股東會討論研究認為,因申請人所提供的材料缺乏真實性,本公司決定對富源云東會計師事務(wù)所《驗資報告》”(富云會計師驗字(20xx)第28號)予以撤銷。 上述材料和事實,足以證明第三人利用虛假材料,虛構(gòu)事實,騙取上訴人獨資企業(yè)注銷登記并騙取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,侵占上訴人2000多萬元財產(chǎn)占為己有,已經(jīng)涉嫌侵占財產(chǎn)犯罪。 被上訴人應(yīng)依據(jù)《行政處罰法》第22條“違法行為構(gòu)成犯罪的,行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān),依法追究刑事責任。”規(guī)定,將案件移送公安機關(guān),依法追究王某、顧某侵占財產(chǎn)的刑事責任,并依法撤銷涉案的注銷登記和設(shè)立登記,恢復(fù)上訴人獨資企業(yè)的營業(yè)登記。但是,被上訴人繼續(xù)不作為、玩忽職守、瀆職推諉,造成上訴人的企業(yè)繼續(xù)停產(chǎn),造成上訴人巨大經(jīng)濟損失和精神損害并造成一死一傷重大事故。 因此,被上訴人相關(guān)責任人明顯涉嫌玩忽職守、瀆職侵權(quán)犯罪,應(yīng)依法移送檢察機關(guān)查處。 《行政訴訟法》第五十六條:人民法院在審理行政案件中,認為行政機關(guān)的主管人員、直接責任人員違反政紀的,應(yīng)當將有關(guān)材料移送該行政機關(guān)或者其上一級行政機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān);認為有犯罪行為的,應(yīng)當將有關(guān)材料移送公安、檢察機關(guān)。 最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》: 玩忽職守罪是指國家機關(guān)工作人員嚴重不負責任,不履行或者不認真履行職責,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案: 1、造成死亡1人以上,或者重傷3人以上,或者重傷2人、輕傷4人以上,或者重傷1人、輕傷7人以上,或者輕傷10人以上的; 3、造成個人財產(chǎn)直接經(jīng)濟損失15萬元以上,或者直接經(jīng)濟損失不滿15萬元,但間接經(jīng)濟損失75萬元以上的; 4、造成公共財產(chǎn)或者法人、其他組織財產(chǎn)直接經(jīng)濟損失30萬元以上或者直接經(jīng)濟損失不滿30萬元但間接經(jīng)濟損失150萬元以上的; 5、雖未達到3、4兩項數(shù)額標準,但3、4兩項合計直接經(jīng)濟損失30萬元以上,或者合計直接經(jīng)濟損失不滿30萬元,但合計間接經(jīng)濟損失150萬元以上的; 6、造成公司、企業(yè)等單位停業(yè)、停產(chǎn)1年以上或者破產(chǎn)的; 綜上所述,被上訴人相關(guān)責任人嚴重不負責任,不履行或者不認真履行職責,玩忽職守,造成上訴人企業(yè)停產(chǎn)多年,造成上訴人巨大經(jīng)濟損失,并造成一死一傷的重大事故。 因此,被上訴人相關(guān)主管人員及相關(guān)直接責任人已經(jīng)明顯構(gòu)成玩忽職守、瀆職侵權(quán)犯罪,應(yīng)依法移送檢察機關(guān)查處。 請二審法院依法維護申請人合法權(quán)益,并依法履行移送職責。 綜上,懇請二審依法明查并支持上訴人的上訴請求。 此致 某市中級人民法院 上訴人:樊某 二〇xx年九月一日 |
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