一、民法典婚姻家庭編立法變化

保險(xiǎn)協(xié)會(huì)有一個(gè)30種重大疾病，如癌癥、腎病、帕金森。

無(wú)過(guò)錯(cuò)方可請(qǐng)求過(guò)錯(cuò)方賠償。

民法典離婚冷靜期適用于登記離婚。家事審判改革中提出離婚冷靜期。

民法典二審稿曾經(jīng)作出規(guī)定，三審稿拿掉了，本該規(guī)定。父母探望權(quán)都難實(shí)現(xiàn)，故隔代探望更難。八民會(huì)議紀(jì)要規(guī)定父母死亡或無(wú)力，祖父母有權(quán)探望。祖父母盡了撫養(yǎng)義務(wù)，當(dāng)然有權(quán)探望。

考慮身體情況、收入、婚姻持續(xù)時(shí)間等因素，合理補(bǔ)償，不能太高。

關(guān)于夫妻共同債務(wù)的規(guī)定，民法典吸收了最高法院2018年解釋。

（1）共同生活需要，考慮各地實(shí)際情況、收入、用途，債權(quán)人初步舉證，配偶抗辯需舉證。

（2）如何認(rèn)定超日常生活需要：金額明顯超日常生活支出；夫妻不合或訴訟中；債權(quán)人明知他吸毒、賭博；債權(quán)人明知他有重大負(fù)債無(wú)力償還。

綜合考慮以上因素。

（3）侵權(quán)之債，一般為個(gè)人債務(wù)。交通事故需考慮與共同利益是否相關(guān)，如出租車收入交給配偶。

婚姻法解釋三規(guī)定兩種，一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等；一方負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人患有重大疾病需要醫(yī)治。民法典吸收了，無(wú)兜底。

婚姻法第17條規(guī)定（注：民法典第1062條）平等處理權(quán)，日常生活需要范圍內(nèi)（王利明：日常生活需要，不需要授權(quán)委托）。

婚姻法：照顧子女、女方→無(wú)過(guò)錯(cuò)方，女方、子女。

最高法院93年意見(jiàn)：照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方。

無(wú)過(guò)錯(cuò)方法條中出現(xiàn)三次：婚姻無(wú)效可撤銷，無(wú)過(guò)錯(cuò)方請(qǐng)求賠償；分割財(cái)產(chǎn)時(shí)無(wú)過(guò)錯(cuò)方；重大過(guò)錯(cuò)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方請(qǐng)求損害賠償。

過(guò)錯(cuò)方有什么過(guò)錯(cuò)：法官裁量認(rèn)定，不宜泛濫。控制力太強(qiáng)不讓接觸異性，愛(ài)的方式不合適，不應(yīng)是過(guò)錯(cuò)；出軌是過(guò)錯(cuò)；嫖娼可以認(rèn)定過(guò)錯(cuò)。

增加兜底條款，（五）有其他重大過(guò)錯(cuò).

近年來(lái)判決的很少，一是難舉證；二是法定情形少，甚至和他人生了孩子也不是長(zhǎng)期、穩(wěn)定的生活同居。

重大過(guò)錯(cuò)認(rèn)定：吸毒、賭博等惡習(xí)屢教不改；強(qiáng)奸繼女；嫖娼成癮，屢次被公安機(jī)關(guān)處罰。

一定注意是重大過(guò)錯(cuò)，賠償數(shù)額實(shí)務(wù)中有5萬(wàn)、10萬(wàn)，數(shù)字不大。

父母可以起訴確認(rèn)、否認(rèn)親子關(guān)系。

成年子女，確認(rèn)親子關(guān)系←不能否認(rèn)，已經(jīng)養(yǎng)大，否則不公平。

有權(quán)主張的主體有嚴(yán)格限制，利于家庭安寧。

兩個(gè)未被采納的立法建議：

建議：婚后一方因繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)規(guī)定屬于一方所有，遺囑或贈(zèng)與合同中確定歸雙方所有的除外。

這是國(guó)際通行做法。從現(xiàn)在發(fā)生的糾紛看，父母給的房子，離婚時(shí)父母往往會(huì)打官司主張民間借貸或撤銷贈(zèng)與，以防房產(chǎn)被他人分走。中華遺產(chǎn)庫(kù)也是90%是立遺囑歸自己子女，這是老人的財(cái)產(chǎn)，涉及老人養(yǎng)老等問(wèn)題。所以婚姻法解釋三規(guī)定房產(chǎn)登記在子女名下是對(duì)自己孩子的贈(zèng)與。

國(guó)外，有意愿就辦理收養(yǎng)，此類收養(yǎng)與生父母關(guān)系不解除。

多少年構(gòu)成撫養(yǎng)？羅馬尼亞10年，俄羅斯5年。

實(shí)踐中，有人不愿形成撫養(yǎng)關(guān)系（涉及遺產(chǎn)等）。

【案例】母親帶成年子女與繼父生活20年，成年子女后仍一起生活。母親去世后，又一起生活很多年。繼父無(wú)其它子女，去世后其兄弟姐妹來(lái)分遺產(chǎn)。

沒(méi)有撫養(yǎng)教育關(guān)系，繼子贍養(yǎng)繼父，且以兒子身份葬繼父，繼父也撫養(yǎng)教育孫子，繼子為第一順序繼承人。

二、審判實(shí)踐中的疑難問(wèn)題

疑難是有不同觀點(diǎn)。

一般為個(gè)人債務(wù)，無(wú)償、未獲利益、未獲對(duì)價(jià)、未增加夫妻共同財(cái)產(chǎn)，也未用于家庭共同生活。

（1）有通過(guò)擔(dān)保獲取經(jīng)濟(jì)利益并用于家庭，借款合同中約定了保證人的利率，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

（2）夫妻公司，一方為公司借款提供擔(dān)保，為夫妻共同債務(wù)。

一方生活困難，一方有條件。

【案例①】離婚時(shí)一方無(wú)房按解釋一屬生活困難。男方單位的公房，離婚時(shí)約定由女方居住。幾年后，單位將公房出售給男方，女方改嫁他人并生孩子，若干年不走。男方起訴要求騰退，女方主張協(xié)議無(wú)期限。

一審：按協(xié)議（協(xié)議無(wú)期限），不支持男方。

二審：最高法院規(guī)定公房幫助2年，其后男方取得了所有權(quán)，女方又再婚了，應(yīng)騰退。（注：法條鏈接—《最高人民法院關(guān)于離婚時(shí)公房處理問(wèn)題司法解釋》五、離婚時(shí)，一方對(duì)另一方婚前承租的公房無(wú)權(quán)承租而解決住房確有困難的，人民法院可調(diào)解或判決其暫時(shí)居住，暫住期限一般不超過(guò)兩年。暫住期間，暫住方應(yīng)交納與房屋租金等額的使用費(fèi)及其他必要的費(fèi)用。）

二審有道理。

【案例②】離婚時(shí)無(wú)子女，男方條件好，約定給女方30萬(wàn)，每半年3000元。若干年后，兩人均再婚，男方換了工作低、生病，女方工作好。男方停止給付。女方起訴要求繼續(xù)履行，男方反訴要求終止并返還已給付的3萬(wàn)。判決：已給付的不返還，解除協(xié)議。

（1）有轉(zhuǎn)賬憑證50萬(wàn)元，自己子女也認(rèn)為是借款，配偶主張贈(zèng)與，多數(shù)法院在給錢為事實(shí)的基礎(chǔ)，認(rèn)定為借款，判決理由：①父母對(duì)成年子女無(wú)撫養(yǎng)義務(wù)；②父母舉證轉(zhuǎn)賬，配偶主張贈(zèng)與無(wú)證據(jù)，認(rèn)定借款符合價(jià)值導(dǎo)向。

解釋二第22條（注：民法典婚姻家庭編解釋一第29條）：婚后是雙方贈(zèng)與。本條適用的前提是首先是贈(zèng)與、只是對(duì)贈(zèng)與一方還是贈(zèng)與雙方有爭(zhēng)議贈(zèng)與有爭(zhēng)議；所以，是借貸還是贈(zèng)與有爭(zhēng)議，不能適用第22條。

（2）解釋三第7條（注：民法典婚姻家庭編解釋一第29條）：父母出資登記在自己子女名下，贈(zèng)自己子女?！案改赋鲑Y”是指父母出全資。

父母部分出資：如果登記在自己子女名下，夫妻還貸，房子是共同財(cái)產(chǎn)，出資是對(duì)自己子女贈(zèng)與；如果登記在雙方名下，是對(duì)雙方贈(zèng)與；登記在對(duì)方名下（如限購(gòu)、對(duì)方單位報(bào)銷物業(yè)費(fèi)），按照日常經(jīng)驗(yàn)，對(duì)雙方贈(zèng)與，除非有明確贈(zèng)與對(duì)方的證據(jù)。

觀點(diǎn)：不應(yīng)支持。

理由：離婚的解除婚姻關(guān)系與財(cái)產(chǎn)分割、撫養(yǎng)權(quán)是一個(gè)整體，且根據(jù)婚姻法解釋2，協(xié)議離婚如無(wú)欺詐、脅迫，不應(yīng)撤銷協(xié)議。

解釋三第6條（注：民法典婚姻家庭編解釋一第32條），任意撤銷權(quán)，是單純的贈(zèng)與。

子女能否依協(xié)議主張過(guò)戶？多數(shù)意見(jiàn)認(rèn)為孩子無(wú)權(quán)主張，理由：孩子只是協(xié)議受益人，孩子不是協(xié)議當(dāng)事人。夫妻一方可起訴要求協(xié)助過(guò)戶。

離婚協(xié)議只是債權(quán)，不產(chǎn)生物權(quán)效力，不履行可以起訴履行，未辦理過(guò)戶不能對(duì)抗善意第三人。

不能簡(jiǎn)單一概適用物權(quán)編、合同編。首先適用婚姻家庭編規(guī)定，無(wú)規(guī)定可適用物權(quán)編、合同編。原合同法第2條排除婚姻收養(yǎng)，民法典修改為沒(méi)規(guī)定的參照（王利明：原合同法第2條，單純的婚姻收養(yǎng)身份不適用，有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系也可以用）。

離婚協(xié)議也不能對(duì)抗善意第三人。

第一種觀點(diǎn)：抵押不是為了子女利益，抵押無(wú)效。未成年子女利益第一位，父母無(wú)權(quán)代子女抵押。

第二種觀點(diǎn)：交易安全，有的往往是父母反悔。

傾向觀點(diǎn)：應(yīng)當(dāng)認(rèn)為父母無(wú)權(quán)代理子女去抵押，因?yàn)椴皇菫樽优?，除非為子女利益：如子女生病需要大量錢，或留學(xué)需要大量錢需要貸款，父母為自己經(jīng)營(yíng)抵押房產(chǎn)不行，可能營(yíng)利用于家庭，但不是直接為子女利益。

第一種觀點(diǎn)：法定義務(wù)不能依據(jù)合同編主張違約金，嚴(yán)重是遺棄。

第二種觀點(diǎn)：支持有何不可？支付違約金利于子女。

傾向觀點(diǎn)：民法典關(guān)于參照合同編規(guī)定，可以支持，有利于未成年子女，符合誠(chéng)信原則。

【公報(bào)案例】婚前有孩子后，分別結(jié)婚，當(dāng)時(shí)約定男方每月支付2萬(wàn)。現(xiàn)男方的妻子稱只能給2000元，2萬(wàn)侵犯共同財(cái)產(chǎn)。

前女友起訴，法院支持。妻子按民訴法第56條要求撤銷原判決。二審認(rèn)為，當(dāng)時(shí)是男方收入200萬(wàn)，每月支付2萬(wàn)不高，結(jié)婚后其仍應(yīng)撫養(yǎng)非婚生子女，根據(jù)現(xiàn)在的條件每月2萬(wàn)并不高，不應(yīng)撤銷原判決。

（注：詳見(jiàn)最高法院公報(bào)案例2016年第7期劉某訴徐某、尹某案）

撫養(yǎng)費(fèi)不適用訴訟時(shí)效，已成年子女起訴要求支付欠付的撫養(yǎng)費(fèi)，主體不適格（已長(zhǎng)大），另一方可以主張墊付，但受訴訟時(shí)效限制。

配偶死亡后購(gòu)買，有人認(rèn)為不屬共同財(cái)產(chǎn)。

傾向認(rèn)為：特定的福利，每戶購(gòu)一套，認(rèn)定為共同財(cái)產(chǎn)更公平（當(dāng)時(shí)司法部征求最高法院，最高法院認(rèn)為應(yīng)根據(jù)出資，后廢止；建設(shè)部認(rèn)為共同）。