【公司法則·問答（四十五）】合伙企業(yè)財產(chǎn)份額可以出質(zhì)嗎？

昵稱70808058 2021-12-24

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實踐中，用公司股權(quán)做質(zhì)押擔(dān)保的情形經(jīng)常出現(xiàn)，我國《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》等對此也做了相應(yīng)的規(guī)定。關(guān)于用合伙企業(yè)財產(chǎn)份額做質(zhì)押擔(dān)保的情形，也有明確的法律規(guī)定，那么，質(zhì)權(quán)設(shè)立的登記部門和生效要件又是什么？本次針對上述問題進行回答。

邵博士，您好！一個合伙企業(yè)的合伙人準備向我借款，他說可以拿合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額質(zhì)押給我，請問合伙企業(yè)財產(chǎn)份額可以出質(zhì)嗎？

我國《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》沒有明確規(guī)定可以出質(zhì)的權(quán)利包括合伙企業(yè)財產(chǎn)份額，但都有兜底條款：法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他權(quán)利。《合伙企業(yè)法》第二十五條規(guī)定，合伙人一致同意的，財產(chǎn)份額可以出質(zhì)；第七十二條規(guī)定除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以出質(zhì)其財產(chǎn)份額。因此，以合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)不存在法律上的障礙。

我們知道，如果用公司股權(quán)進行質(zhì)押，可以到市場監(jiān)督管理局進行登記，那么以合伙企業(yè)財產(chǎn)份額進行質(zhì)押，也可以到市場監(jiān)督管理局進行登記嗎？

根據(jù)《物權(quán)法》及《擔(dān)保法》等相關(guān)法律的規(guī)定，財產(chǎn)質(zhì)押需要以交付作為質(zhì)權(quán)設(shè)立的生效要件，權(quán)利質(zhì)押需要以交付或登記作為質(zhì)權(quán)設(shè)立的生效要件。《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》僅規(guī)定了公司股權(quán)的質(zhì)權(quán)設(shè)立以登記作為生效要件，未對合伙企業(yè)份額質(zhì)權(quán)設(shè)立要件進行規(guī)定。現(xiàn)行《物權(quán)法》第二百二十六條對權(quán)利質(zhì)押進行了明確規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”該等規(guī)定未包含合伙企業(yè)財產(chǎn)份額，規(guī)定的“基金份額”指的是公募基金份額，并不包含以合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金份額。而《合伙企業(yè)法》雖然規(guī)定允許合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)，但對質(zhì)權(quán)生效要件并未規(guī)定。工商主管部門在辦理股權(quán)質(zhì)押登記最為重要的參考文件為國家工商行政管理總局于2016年4月29日發(fā)布的《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》，該辦法對辦理有限責(zé)任公司和股份有限公司股權(quán)出質(zhì)做了明確規(guī)定，但并沒有關(guān)于合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定，亦不存在其他任何法律、法規(guī)、部門規(guī)章等對于合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)登記的規(guī)定。有部分人認為，鑒于合伙企業(yè)財產(chǎn)份額與股權(quán)性質(zhì)相近，可以參照該文件規(guī)定執(zhí)行，但目前，絕大部分地區(qū)工商行政管理部門均以沒有文件依據(jù)，拒絕辦理合伙企業(yè)財產(chǎn)份額質(zhì)押登記。因此，在立法上，雖然承認合伙企業(yè)財產(chǎn)份額可以出質(zhì)，但卻因主管部門無法進行登記導(dǎo)致質(zhì)權(quán)設(shè)立存在實操困難。

既然實踐中無法進行登記，那是否意味著以合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)根本沒有可能性？

也不完全是這樣，只是由于登記上的困難，用合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)有一定的風(fēng)險。另外，在我國的一些地方比如浙江、無錫等地就在探索如何對合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)進行登記。實踐中，一些地方股權(quán)交易中心也在進行登記。因此，建議你到當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局、股權(quán)交易中心、人民銀行征信中心等咨詢一下，能否辦理登記。

除了盡量辦理登記外，還有沒有其他的辦法呢？

以登記方式設(shè)立質(zhì)權(quán)在絕大部分地區(qū)合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)的無法實現(xiàn)情況下，你可以考慮通過協(xié)議的有關(guān)安排及落實，來謀求實現(xiàn)對出質(zhì)的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的有效控制。在2014年《最高人民法院公報》刊登的蘇州高新區(qū)通安農(nóng)村小額貸有限公司（以下簡稱“通安小貸公司”）訴蘇州成罡鋼鐵貿(mào)易有限公司（以下簡稱“成罡公司”）、蘇州鑫澳擔(dān)保投資有限公司、張海根金融借款合同糾紛一案（案號（2013）虎商初字第0522號）的判決中，該案管轄法院江蘇省蘇州市虎丘區(qū)人民法院認為當(dāng)質(zhì)權(quán)人“取得質(zhì)押財產(chǎn)的控制權(quán)”時應(yīng)視為質(zhì)押財產(chǎn)實現(xiàn)了交付，質(zhì)權(quán)設(shè)立。法院認為“依據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。但對于以有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進行的權(quán)利質(zhì)押，物權(quán)法和擔(dān)保法均未規(guī)定其質(zhì)權(quán)設(shè)立的登記手續(xù)，故而應(yīng)當(dāng)適用動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的規(guī)定，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立?！北景钢?，管轄法院以合伙人會議決議、當(dāng)事人協(xié)議約定等方式認為債權(quán)人取得了對合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的控制權(quán)，應(yīng)視為該質(zhì)押權(quán)利已經(jīng)交付給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)自該補充協(xié)議生效時設(shè)立，質(zhì)權(quán)人有權(quán)就該質(zhì)押的出資額及其享有的財產(chǎn)份額優(yōu)先受償。

為了確保我的資金安全，在具體操作上你還有什么建議嗎？

為最大限度地降低風(fēng)險，你可以考慮采取如下措施：

第一，由合伙企業(yè)的全體合伙人作出合伙決議：（1）同意出質(zhì)人就其持有的財產(chǎn)份額用于出質(zhì)；（2）同意質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時，接受受讓該等財產(chǎn)份額的第三方為新合伙人；第二，與出質(zhì)合伙人簽訂書面質(zhì)押合同：對質(zhì)押擔(dān)保債權(quán)的金額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限、質(zhì)押合伙份額的名稱、數(shù)量及狀況、質(zhì)押擔(dān)保范圍、質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的方式、出質(zhì)人對質(zhì)押財產(chǎn)份額的處置、限制出質(zhì)人對財產(chǎn)份額及附屬權(quán)利的處置等事項作出明確約定；第三，與合伙企業(yè)及其執(zhí)行事務(wù)合伙人簽訂協(xié)議：實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時，合伙企業(yè)及其執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)配合；影響質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的合伙企業(yè)重大事項應(yīng)履行通知義務(wù)，相關(guān)變更不應(yīng)損害債權(quán)人利益；質(zhì)押的財產(chǎn)份額產(chǎn)生收益的分配等；第四，無法在工商行政主管部門處登記設(shè)立質(zhì)權(quán)情況下，尋找其他登記途徑以增加公示效力，如當(dāng)?shù)毓蓹?quán)交易、托管中心、將明確寫明有財產(chǎn)份額質(zhì)押情形的合伙協(xié)議或合伙人決議進行工商備案。

您解釋得太好了，謝謝！

延伸閱讀

公司制企業(yè)與合伙企業(yè)的區(qū)別

一、二者的定義

合伙制企業(yè)：合伙企業(yè)是指由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，共同經(jīng)營，共享有收益，共擔(dān)風(fēng)險，并對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。

公司制企業(yè)：公司是股東依照《公司法》的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，并以其認繳的出資額或所認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

二、二者區(qū)別

（一）成立基礎(chǔ)

公司的成立是以公司章程為基礎(chǔ)，較多法定性特征。適用的是《公司法》（2006年1月1日施行，2014年3月1日修訂）。合伙企業(yè)則以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，較多約定性特征。

（二）法律地位

公司具有獨立的法人人格，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)不具有獨立的法人資格，領(lǐng)取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。適用的是《合伙企業(yè)法》（1997年8月1日施行，2007年6月1日修訂）。

（三）出資人要求

合伙企業(yè)基于合伙人應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任和“人合”的基礎(chǔ)，合伙人應(yīng)為自然人。而公司則無此方面的限制，可以是自然人股東，也可以是法人股東。

（四）管理方式

公司相應(yīng)的管理權(quán)由公司治理機構(gòu)行使，公司股東只能通過公司治理機構(gòu)行使對公司的管理權(quán)。公司的治理機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會等分權(quán)制衡的公司機構(gòu)。合伙企業(yè)中合伙人可以依據(jù)合伙協(xié)議以及其他約定自行決定對合伙企業(yè)的管理方式。合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可按照合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人決定，委托一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙協(xié)議未明確約定或約定不明，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

（五）財產(chǎn)關(guān)系

公司的全部財產(chǎn)屬于公司所有，公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)必須嚴格分離。合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬于合伙人共有，由全體合伙人共同管理和使用。

（六）盈利分配

合伙企業(yè)的盈虧分配由合伙人自行約定，合伙協(xié)議無約定時平均分配盈余。公司的盈虧分配，原則上按出資比例進行，公司章程另有規(guī)定的除外。

（七）責(zé)任承擔(dān)

公司以其全部財產(chǎn)獨立為公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，股東原則上不承擔(dān)公司債務(wù)。其中有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，股份有限公司的股東以所認購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。合伙企業(yè)不能獨立對其所負債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，全體合伙人以其各自財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。但在有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

（八）退出方式

除特殊情況外，公司股東不得退股，可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)／股份。合伙企業(yè)合伙人可依法定條件和程序退出。

（九）納稅方式

公司采取雙層征稅原則，即對公司和股東分別征稅，不僅公司要繳納企業(yè)所得稅，股東取得分紅后仍需要繳納個人所得稅。合伙企業(yè)不是獨立的納稅主體，僅對合伙人從合伙企業(yè)取得的投資回報征收個人所得稅。

參考文獻

1.陳威：《合伙企業(yè)財產(chǎn)份額質(zhì)押問題研究》，載于“ 天衡聯(lián)合律師事務(wù)所”公眾號，2019年8月23日。