前言：

工程分包合同中，甲方與乙方事先約定，業(yè)主未按同比例工程結(jié)算付款，甲方可拒付乙方工程款，類似條款能否成為甲方拒付工程款的理由？甲方能否濫用此類條款？且看本文。

案情簡(jiǎn)介：

1、2015年6月，南京市第一醫(yī)院將本院擴(kuò)建門急診樓項(xiàng)目幕墻工程發(fā)包給炯源裝飾公司，雙方簽訂《南京市第一醫(yī)院擴(kuò)建門診急診樓項(xiàng)目幕墻工程施工合同》。

2、2015年12月，炯源裝飾公司將上述工程中的部分分包給了壟基節(jié)能公司，雙方簽訂《專業(yè)施工分包合同》，對(duì)工程結(jié)算、內(nèi)容作了約定，其中特別強(qiáng)調(diào)壟基節(jié)能公司工程結(jié)算經(jīng)炯源裝飾公司審核并雙方確認(rèn)后，余款按業(yè)主付款節(jié)點(diǎn)同比例支付。

3、2018年1月18日，壟基節(jié)能公司與炯源裝飾公司就訴爭(zhēng)工程進(jìn)行結(jié)算，確認(rèn)工程價(jià)款審定額為377594.65元。

4、其后，壟基節(jié)能公司向法院起訴，請(qǐng)求判令炯源裝飾公司支付壟基節(jié)能公司工程款75537.93元及逾期付款利息。

雙方觀點(diǎn)爭(zhēng)執(zhí)：

雙方的觀點(diǎn)爭(zhēng)執(zhí)主要在，炯源裝飾公司是否怠于向業(yè)主主張工程款，在此情況下，炯源裝飾公司能否以合同事先約定業(yè)主先付款為由，拒付剩余工程款。

法院觀點(diǎn)：

雙方簽訂的合同中明確約定“乙方工程結(jié)算經(jīng)甲方審核并雙方確認(rèn)后，余款按業(yè)主付款節(jié)點(diǎn)同比例支付”，現(xiàn)炯源裝飾公司已經(jīng)按照合同約定向壟基節(jié)能公司付款至工程價(jià)款的80%，但因南京市第一醫(yī)院始終未出終審審計(jì)結(jié)果，其已付款比例亦未達(dá)到80%，壟基節(jié)能公司與炯源裝飾公司雙方約定的付款條件尚未成就，故對(duì)于壟基節(jié)能公司的訴請(qǐng)，法院不予支持。

同時(shí)，從炯源裝飾公司提供的聯(lián)系函來(lái)看，其一直在向南京市第一醫(yī)院進(jìn)行催告，故壟基節(jié)能公司認(rèn)為炯源裝飾公司怠于主張工程款的訴訟主張不成立。

本案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)：

1、背靠背條款是什么？

一般在建設(shè)工程分包合同中，雙方約定在業(yè)主未向分包合同甲方支付相應(yīng)批次工程款的情況下，分包合同乙方對(duì)原告應(yīng)付的工程款不予結(jié)算，該約定就是“業(yè)主支付前提條款”，又被稱“背靠背條款”，系分包合同甲方向分包合同乙方支付工程價(jià)款的“支付條件”。顯然，該條款主要是為了限制施工方討要工程款的，施工方一旦在具有類似條款的合同上簽字，就表示對(duì)此予以接受。

2、背靠背條款，由甲方舉證證明業(yè)主沒有支付工程款款項(xiàng)。

業(yè)主沒有向甲方支付工程款，實(shí)踐中，這些證據(jù)是由甲方舉證證明的。比如，甲方一直向業(yè)主催要工程款，業(yè)主一直沒有給予回復(fù)，業(yè)主和甲方一直沒有辦理結(jié)算，業(yè)主沒有向甲方同比例支付相應(yīng)的工程款，一旦有這些證據(jù)，背靠背條款才能起到實(shí)質(zhì)性的作用。否則，甲方仍然要支付乙方工程款。

3、面對(duì)背靠背條款，雙方應(yīng)該如何處理。

對(duì)于甲方而言，在合同設(shè)置業(yè)主支付前提條款，可以讓自己延緩支付工程款，暫時(shí)解決資金流緊張的問(wèn)題。但是，甲方必須做好向業(yè)主主張權(quán)利的安排，并留下證據(jù)，否則，類似條款，并不能阻卻施工方主張工程款。對(duì)于乙方而言，此類條款要特別留意，合同審核的時(shí)候可以與甲方交涉。但考慮到，建筑市場(chǎng)中乙方的弱勢(shì)地位，乙方是沒有商量的余地的，只能搜集甲方?jīng)]有向業(yè)主主張工程款的證據(jù)，以便向法院起訴。

4、需要注意的是，違法分包合同無(wú)效并不能排除本條款的效力。

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