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從執(zhí)法實(shí)踐談對(duì)《行政處罰法》第29條“同一行為”“罰款就高”的理解?

 szm12315 2021-08-01

作者:上海市崇明區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局政策法規(guī)科 沈慧

第二十九條 【同一行為不得重復(fù)罰款】

修改前

修改后

第二十四條 對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

第二十九條 對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。

★解讀:

這一條的理解比較難,在理論上有不同的看法,在實(shí)踐中也有不同的做法。在我們的辦案實(shí)踐中,常常會(huì)碰到這樣的問(wèn)題。

1、對(duì)“同一個(gè)違法行為”的理解。

這一條的法律精神來(lái)源于刑法理論,刑法中將“一罪”分為實(shí)質(zhì)的一罪、法定的一罪、處斷的一罪。行政違法行為同理。

案例一,當(dāng)事人在今年1月份賣了一批假冒的耐克鞋,3月份又進(jìn)了同樣的鞋賣掉了,6月份又進(jìn)了一批賣掉了,7月份被查處,是認(rèn)定他三個(gè)違法行為,還是一個(gè)違法行為?應(yīng)該是屬于連續(xù)性行為,是法律意義上的一個(gè)違法行為。

案例二,當(dāng)事人在自己公司網(wǎng)站上對(duì)商品作虛假宣傳。他實(shí)施了一個(gè)事實(shí)上的行為,但是構(gòu)成了兩個(gè)違法行為,即違反廣告法的虛假?gòu)V告、違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的虛假宣傳。

案例三,當(dāng)事人銷售假冒的五糧液白酒(從別處購(gòu)進(jìn)),經(jīng)檢驗(yàn)該白酒質(zhì)量也不合格。他只實(shí)施了銷售假冒白酒一個(gè)事實(shí)行為,但是構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)和銷售不合格食品兩種違法行為。

案例四,某食品公司未經(jīng)許可從事預(yù)包裝食品生產(chǎn),執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)共查獲成品和未封口預(yù)包裝食品“某枸杞檳榔”6200包,“某枸杞檳榔”包裝上還標(biāo)注了食品生產(chǎn)許可編號(hào)。既構(gòu)成了未取得食品生產(chǎn)許可擅自生產(chǎn)的違法行為,又構(gòu)成了食品標(biāo)簽違法行為。

上述四個(gè)案例,不管是法律意義上的一個(gè)行為,還是事實(shí)上的一個(gè)行為,都屬于本條規(guī)定里的“同一個(gè)違法行為”,都不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

2、對(duì)“同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”如何理解?

同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范的,屬于法律競(jìng)合,法律競(jìng)合分為法條競(jìng)合和想象競(jìng)合兩種,競(jìng)合的理論來(lái)源于刑法上的競(jìng)合犯。所謂法律競(jìng)合的情形,特點(diǎn)就是當(dāng)事人只實(shí)施了一個(gè)事實(shí)上的行為,但是同時(shí)觸犯了多個(gè)法律規(guī)范。

案例二屬于法條競(jìng)合,法條競(jìng)合的特點(diǎn)是它是由于立法技術(shù)原因造成,因?yàn)椴煌姆梢?guī)范的內(nèi)容有重合,不是當(dāng)事人的責(zé)任,當(dāng)事人實(shí)施的這一個(gè)事實(shí)行為必然會(huì)同時(shí)觸犯多個(gè)法律規(guī)范。所以這種應(yīng)當(dāng)選擇適用其中一個(gè)法律規(guī)范,就是罰款比較重的,如果是特別法和一般法的關(guān)系,要特別法優(yōu)先。

案例三屬于想象競(jìng)合,想象競(jìng)合的特點(diǎn)是當(dāng)事人一個(gè)行為具有多重違法性,而這多重違法性是可以不同時(shí)存在的(這是跟法條競(jìng)合的區(qū)別),所以構(gòu)成的多個(gè)違法行為要分別認(rèn)定(跟法條競(jìng)合的區(qū)別),但是因?yàn)楫吘怪粚?shí)施了一個(gè)事實(shí)上的違法行為,處罰的時(shí)候不是并處,擇一重(但是這個(gè)擇一重和法條競(jìng)合的擇一重不一樣,法條競(jìng)合的擇一重是選擇處罰重的法律規(guī)范適用,只要適用一個(gè)法律規(guī)范;想象競(jìng)合的擇一重是觸犯的法律規(guī)范都要適用,但是涉及到的每一種處罰種類分別擇一重,比如罰款不罰兩次,然后不同的處罰種類要并處)。

案例四屬于牽連行為,當(dāng)事人實(shí)施了未經(jīng)許可擅自生產(chǎn)的違法行為,又實(shí)施了標(biāo)簽上的許可編號(hào)造假的違法行為,雖然有兩個(gè)違法行為,但是兩者具有牽連性,如果并處不太合情理,一般認(rèn)為應(yīng)當(dāng)擇一重,就是同想象競(jìng)合的處理方法,分別認(rèn)定,不同處罰種類分別擇一重,再并處。

§1普通的違法行為

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§2連續(xù)行為、繼續(xù)行為

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§3法條競(jìng)合行為

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§4想象競(jìng)合行為

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§5牽連行為

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注意:本規(guī)定中“應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的”和“應(yīng)當(dāng)給予處罰的”是不同的。強(qiáng)調(diào)了只是罰款這個(gè)處罰種類按高的罰,不可并處,其他處罰種類并沒(méi)有不可以并處的要求。

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