7月6日下午，四川建永律師事務(wù)所舉辦了每周例行的業(yè)務(wù)交流學(xué)習(xí)會(huì)，本次交流學(xué)習(xí)會(huì)的主要議題為“公司法常見實(shí)務(wù)問題淺析”。

交流學(xué)習(xí)會(huì)現(xiàn)場剪影

本次學(xué)習(xí)會(huì)由建永7部主辦律師羅斌文律師負(fù)責(zé)主講，事務(wù)所其余多位律師以及多名員工一并參與學(xué)習(xí)交流。

羅斌文律師指出，《公司法》是為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而制定的法律。熟悉《公司法》的相關(guān)規(guī)定，并把它運(yùn)用到司法實(shí)踐中，對每個(gè)律師來說都是非常有必要的。

  公司的成立  

注冊資本

成立公司，首先要面臨的是注冊資本的問題，羅斌文律師提到，注冊資本分為認(rèn)繳制和實(shí)繳制。2014年3月1日《公司法》修改前，公司注冊登記不但要登記注冊資本（認(rèn)繳額）還要登記實(shí)收資本（實(shí)繳額），有限責(zé)任公司有首期實(shí)繳不低于20%、最低注冊資本不低于3萬元、貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%等限定，注冊登記需要驗(yàn)資報(bào)告，實(shí)繳資本到位才能登記設(shè)立。

修改后，公司注冊只登記注冊資本（認(rèn)繳額），取消前述限制，不登記實(shí)收資本，注冊登記不需要驗(yàn)資報(bào)告，股東認(rèn)繳出資額就能登記設(shè)立。由股東自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。但無論實(shí)繳制還是認(rèn)繳制，公司股東均以認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

那出資期限未到，股東會(huì)承擔(dān)責(zé)任嗎？一般情形下，公司無法清償債務(wù)，債權(quán)人要求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，法院可能因?yàn)楸Ｗo(hù)股東依法享有出資的期限利益而不予支持。但在下列情形下可能被要求提前出資：

1、公司破產(chǎn)

2、公司解散

3、股東在公司不能清償債務(wù)時(shí)被追加為被執(zhí)行人

4、公司章程特別規(guī)定

5、公司人格否認(rèn)

6、股東惡意延長出資期限以逃避出資義務(wù)

關(guān)于如何確注冊資本的問題，羅斌文律師給出了如下建議，可供參考：

1、匹配公司經(jīng)營需要

2、適應(yīng)股東投資能力

3、達(dá)到行業(yè)特殊條件

4、滿足登記機(jī)關(guān)要求

5、參考行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

6、適時(shí)調(diào)整注冊資本

此外，羅斌文律師專門強(qiáng)調(diào)了持股比例對應(yīng)的權(quán)益問題：

1、絕對控制——67%

2、相對控制——51%

3、重大事項(xiàng)否決權(quán)——34%

4、提議召開股東（大）會(huì)臨時(shí)會(huì)議——10%

5、上市公司要約收購——30%

6、重大同業(yè)競爭警示線——20%

7、上市公司股份變動(dòng)要報(bào)告——5%

8、股東大會(huì)臨時(shí)提案權(quán)——3%

9、代表公司起訴——1%

涉及注冊資本犯罪問題分析

實(shí)踐中，有許多公司犯罪行為都跟注冊資本有關(guān)，圍繞這一問題，羅斌文律師先講解了涉及注冊資本的主要犯罪類型，主要分為虛報(bào)注冊資本罪以及虛假出資、抽逃出資罪。但《公司法》修改以后，刑法關(guān)于虛報(bào)注冊資本罪及虛假出資、抽逃出資罪的規(guī)定，不再適用于依法實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制的公司。

根據(jù)最新法律規(guī)定，除依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司以外，對申請公司登記的單位和個(gè)人不得再以虛報(bào)注冊資本罪追究刑事責(zé)任；對公司股東、發(fā)起人不得以虛假出資、抽逃出資罪追究刑事責(zé)任。故若依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司、公司登記申請人、股東、發(fā)起人虛報(bào)注冊資本、虛假出資、抽逃出資仍然可能涉嫌犯罪被追究刑事責(zé)任。

  公司的經(jīng)營  

緊接著，羅斌文律師開始講解公司的經(jīng)營。

業(yè)禁止和競業(yè)限制

在公司經(jīng)營過程中，不可避免為面臨競業(yè)問題，一般包括競業(yè)禁止和競業(yè)限制，競業(yè)禁止是指公司董事、高管未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

競業(yè)限制，是指用人單位的高管、高級技術(shù)人員等負(fù)有保密義務(wù)的人，在與用人單位解除和終止勞動(dòng)合同后，不能到與用人單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。

公司減資

公司為什么要減資？一方面，合法減資可以減輕股東實(shí)繳壓力，另一方面，公司資本過剩，不利于發(fā)揮資本效能。此外，注冊資本與實(shí)際資產(chǎn)懸殊過大的話，也需要進(jìn)行減資。

那么減資要怎么操作呢？根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定，法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定規(guī)定公司注冊資本有最低限額的，減少后的注冊資本應(yīng)當(dāng)不少于最低限額。具體流程如下：

1、董事會(huì)（執(zhí)行董事）制定減資方案。

2、股東會(huì)決議通過減資方案。

3、簽訂減資協(xié)議。

4、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

5、通知已知債權(quán)人。

6、報(bào)紙上公告。

7、債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。

8、修改公司章程。

9、變更登記。

需要注意的是，違法減資的話，公司可能會(huì)被罰款。依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第六十八條規(guī)定，減資后未在公告之日起45日后申請變更登記的，處1萬元以上10萬元以下的罰款。

  公司的擔(dān)責(zé)  

隨后，羅斌文律師開始講解公司的擔(dān)責(zé)問題。

公司股東承擔(dān)連帶或補(bǔ)充責(zé)任的14種情形

1、虛假出資

2、出資不足

3、抽逃出資

4、公司清算未依法通知和公告

5、執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案

6、未在法定期限內(nèi)進(jìn)行清算

7、怠于履行義務(wù)導(dǎo)致無法清算

8、公司解散后惡意處置公司財(cái)產(chǎn)

9、提供虛假清算報(bào)告騙取公司注銷

10、辦理注銷登記時(shí)承諾清償債務(wù)

11、在清算或注銷過程中有過錯(cuò)

12、特定情形股東無償接受公司財(cái)產(chǎn)

13、一人公司與股東財(cái)產(chǎn)混同

14、濫用公司法人人格

被冒名登記成股東的擔(dān)責(zé)問題

實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)被冒名登記成股東的情形，出現(xiàn)這種情形，可能會(huì)面臨以下幾種風(fēng)險(xiǎn)：可能被要求履行出資義務(wù)；可能被要求承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任；可能因未履行清算義務(wù)對債權(quán)人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任或連帶清償責(zé)任；不能以工商登記非本人簽名來抗辯。

因此，當(dāng)事人如若發(fā)現(xiàn)此種情況，應(yīng)立即向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷，提起行政訴訟要求行政機(jī)關(guān)撤銷登記，并提起股東資格確認(rèn)的民事訴訟請求確認(rèn)非公司股東。

股東個(gè)人賬戶收支公司營業(yè)收入的法律責(zé)任

此外，實(shí)踐中還有很多公司會(huì)出現(xiàn)股東把個(gè)人賬戶用來收支公司營業(yè)收入的情形，這樣操作，需要承擔(dān)以下幾種法律責(zé)任：

民事責(zé)任：《公司法》第20條第3款，股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同，股東可能對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

行政責(zé)任：《公司法》第102條、《公司登記管理?xiàng)l例》第66條規(guī)定，公司股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

刑事責(zé)任：據(jù)《刑法》第201條，前述未依法繳納稅款行為，可能涉嫌逃稅罪被追究刑事責(zé)任?！缎谭ā返?72條，該股東利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用，超過3個(gè)月未還，即使未進(jìn)行營利活動(dòng)或非法活動(dòng)，則可能涉嫌挪用資金罪?！缎谭ā返?59條，可能涉嫌抽逃出資罪，被判處五年以下有期徒刑或者拘役，

稅法責(zé)任：《增值稅暫行條例》第1條、第2條、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局、海關(guān)總署《關(guān)于深化增值稅改革有關(guān)政策的公告》第1條規(guī)定，公司銷售貨物（鋼材）應(yīng)當(dāng)繳納13%的增值稅?！镀髽I(yè)所得稅法》第3條、第4條、第5條之規(guī)定，按照25％稅率繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)《個(gè)人所得稅法》第1條、第3條規(guī)定，此筆收入可被視為甲公司給股東乙的分紅，應(yīng)當(dāng)按照“股息紅利所得”20%的比例稅率繳納個(gè)人所得稅。

  公司的消亡  

在會(huì)議的最后環(huán)節(jié)，羅斌文律師講解了公司消亡的問題。

股東退出公司的15種情形

1、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出                 

2、股東贈(zèng)予股權(quán)退出

3、請求其他股東收購?fù)顺?/span>

4、公司主動(dòng)回購?fù)顺觥?/span>

5、異議股東請求公司回購?fù)顺?/span>

6、公司、股東、實(shí)際控制人履行對賭協(xié)議回購股權(quán)退

7、以股權(quán)出資退出

8、股東被公司除名退出

9、股權(quán)被強(qiáng)制執(zhí)行退出

10、按照要約收購?fù)顺?/span>

11、名義股東因?qū)嶋H出資人要求顯名退出

12、公司減資回購股權(quán)退出                 

13、公司分立股東退出

14、股東請求解散公司退出

15、公司破產(chǎn)清算退出

清算

所謂清算，就是對公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)進(jìn)行全面清理。包括自行組織和向法院申請破產(chǎn)清算。清算包括四種情形：

第一，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限到期，或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。第二，有限責(zé)任公司的股東會(huì)或者股份有限公司的股東大會(huì)通過決議解散公司。第三，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。第四，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東向法院申請強(qiáng)制解散。

清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。如果公司出現(xiàn)前面四種情況，超過15天不成立清算組，債權(quán)人可以申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

清算由八個(gè)步驟組成：一是清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；二是清算組自成立之日起10天內(nèi)通知債權(quán)人，還要于60天內(nèi)在報(bào)紙上公告，接受債權(quán)人申報(bào)債權(quán)；三是處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；四是清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；五是清理債權(quán)債務(wù)；六是處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；七、制定清算方案，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者法院確認(rèn)后執(zhí)行；八、制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者法院確認(rèn)，再報(bào)送工商局申請注銷。

未依法清算的后果

如果公司未能依法實(shí)施清算，首先是要承擔(dān)賠償責(zé)任：未及時(shí)清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損、滅失，要在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。股東在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取工商局注銷，要賠償實(shí)際損失

其次，還需要承擔(dān)連帶清償責(zé)任：股東沒啟動(dòng)清算程序，或在清算組成立后，沒清理公司主要財(cái)產(chǎn)、沒有管好公司賬冊、重要文件，最終導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法再清算，要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。公司沒有清算就辦理注銷，導(dǎo)致公司沒法進(jìn)行清算，股東要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在執(zhí)行中，可直接變更或者追加前述人員作為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)連帶清償。無法清算，就是由于公司據(jù)以進(jìn)行清算的財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，沒法按照法律規(guī)定的程序?qū)镜膫鶛?quán)債務(wù)進(jìn)行梳理，厘清公司財(cái)產(chǎn)和負(fù)債。

小股東的救濟(jì)

在實(shí)踐中，雖然股東不好好履行清算義務(wù)，就要承擔(dān)責(zé)任。但是，公司主要財(cái)產(chǎn)、公司賬冊、重要文件，常常都把控在大股東及其所派的人員手里，其他股東想啟動(dòng)清算也沒轍。所以，如果股東舉證證明自己已經(jīng)為清算采取了積極行動(dòng)，就可以對公司債務(wù)不用擔(dān)責(zé)。

比如，小股東請求控股股東或者其他股東對公司進(jìn)行清算，或者小股東自己作為清算組成員，請求清算組的其他成員清理公司主要財(cái)產(chǎn)、管理好公司賬冊、重要文件，但其他成員不管。

另外，如果小股東們能夠有證據(jù)證明自己，既不是公司董事會(huì)成員或者監(jiān)事會(huì)成員，也沒有選派人員擔(dān)任董事或監(jiān)事，而且也沒有參與公司經(jīng)營管理，那我們小股東也就不用對公司債務(wù)擔(dān)責(zé)了。

  結(jié)語  

以上就是本次會(huì)議上羅斌文律師分享的一些《公司法》常見實(shí)務(wù)問題，在分享結(jié)束后，律所主任王檳進(jìn)行了簡要的總結(jié)，王檳主任指出，《公司法》是一個(gè)律師的基本功，因《公司法》衍生出的問題，涉及到許多法律的方方面面。也包括建永工程款中心最主要的工程款業(yè)務(wù)，很多時(shí)候都要參考《公司法》。

不僅如此，其實(shí)生活中許多個(gè)人、家庭法務(wù)問題，看似跟公司無關(guān)，但在司法實(shí)踐中依然需要援引《公司法》來進(jìn)行處理。因此，每個(gè)律師都應(yīng)該加強(qiáng)對公司法的學(xué)習(xí)與探索，才能為廣大客戶提供更優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。