張松偉（《中國(guó)招標(biāo)》雜志社社長(zhǎng)兼總編輯）：最近經(jīng)常收到學(xué)員關(guān)于總公司與分公司在招投標(biāo)、政府采購(gòu)活動(dòng)中的各種問(wèn)題咨詢。從今天開始，我準(zhǔn)備從最基本概念入手，談?wù)勎覍?duì)這些問(wèn)題的觀點(diǎn)。

　　今天來(lái)談總、分公司之間的法律關(guān)系。

　　《公司法》里有分公司的表述，沒(méi)有總公司的說(shuō)法?？偣臼菢I(yè)界俗稱，和它相對(duì)應(yīng)的是《公司法》里的分公司?？偣竞头止臼菍?duì)應(yīng)關(guān)系。

　　我們先來(lái)梳理了法律、行政法規(guī)關(guān)于總、分公司的基本規(guī)定。

　　《公司法》第14條第一款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”

　　《民法總則》第74條第一款規(guī)定：“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定?！钡诙钜?guī)定：“分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)?！?/p>

　　《公司登記管理?xiàng)l列》第45條規(guī)定：“分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。”第46條規(guī)定：“分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍?！钡?7條規(guī)定：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設(shè)立分公司的登記申請(qǐng)書；（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件；（三）營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明；（四）分公司負(fù)責(zé)人任職文件和身份證明；（五）國(guó)家工商行政管理總局（現(xiàn)為“國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局”，筆者注）規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立分公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)，或者分公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司應(yīng)當(dāng)自分公司登記之日起30日內(nèi)，持分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》到公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。”第48條規(guī)定：“分公司變更登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書。變更名稱、經(jīng)營(yíng)范圍的，應(yīng)當(dāng)提交加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件，分公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。變更營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的，應(yīng)當(dāng)提交新的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明。變更負(fù)責(zé)人的，應(yīng)當(dāng)提交公司的任免文件以及其身份證明。公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予變更登記的，換發(fā)《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》?！钡?9條規(guī)定：“分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。申請(qǐng)注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請(qǐng)書和分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予注銷登記后，應(yīng)當(dāng)收繳分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。”

　　稅務(wù)法規(guī)也明確規(guī)定，分公司的財(cái)務(wù)報(bào)表要和總公司合并計(jì)算。

　　從法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，我可以總結(jié)出分公司具有這么幾個(gè)特征：（一）不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司（業(yè)界俗稱總公司）承擔(dān)；（二）分公司名稱上叫公司，但它不是公司，屬于總公司的分支機(jī)構(gòu)，通常在總公司住所以外設(shè)置，它的設(shè)立無(wú)需按照公司設(shè)立程序，只要履行簡(jiǎn)單的工商登記手續(xù)即可成立；（三）分公司沒(méi)有自己獨(dú)立的人事權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)，總公司對(duì)分公司的人事任命、業(yè)務(wù)管理、財(cái)產(chǎn)調(diào)度、是否存續(xù)等有絕對(duì)支配權(quán)；（四）分公司沒(méi)有自己的公司章程，總公司的章程就是分公司的公司章程；（五）分公司的業(yè)務(wù)范圍不能超出總公司的業(yè)務(wù)范圍；（六）分公司的名稱只能在總公司的名稱后面加上某地分公司字樣：（七）分公司的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)是相對(duì)的，不是絕對(duì)的。

　　因此，分公司可以以自己的名義開展民事活動(dòng)，有一定的獨(dú)立性和自主權(quán)，但實(shí)質(zhì)上它還是總公司的整體組織機(jī)構(gòu)的一部分?？偂⒎止局g，主體地位是不平等的，是整體與部分、管理與被管理、主與從、支配與被支配的法律關(guān)系。總公司設(shè)置分公司的主要目的是為了在住所以外的地方方便地開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，分公司在總公司的授權(quán)權(quán)限之內(nèi)開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，所有民事后果（包括利與不利）都由總司全部承擔(dān)，也可以說(shuō)，總公司與分公司之間是代理關(guān)系，分公司是代理人，總公司是被代理人。

　　雖然民法總則第74條第二款規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。但這并不意味著，作為總公司分支機(jī)構(gòu)的分公司擁有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律人格。