在新頒布的《民法典》中,除了將現(xiàn)有的各項法律制度規(guī)則予以歸納整合之外,還根據(jù)司法實踐加入了此前尚無明文規(guī)定的制度規(guī)則,將其予以明文化,其中就包括了債務(wù)加入制度。 債務(wù)加入是啥意思 債務(wù)加入又稱并存的債務(wù)承擔(dān),《民法典》第 552 條對債務(wù)加入制度的含義進行了明確,即第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人,或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù),債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的,債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)。 簡而言之,債務(wù)加入制度就是第三人承諾與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)的制度。債務(wù)加入在實踐中表現(xiàn)形式多種多樣,例如差補協(xié)議、承諾函、回購擔(dān)保等等,且其與保證擔(dān)保、第三人代為履行等制度存在相似之處、較難區(qū)分。 最高法(2018)最高法民終 867 號民事判決書即針對債務(wù)加入與保證擔(dān)保進行了區(qū)分界定。 保證與債權(quán)加入均具有 擔(dān)保債務(wù)的目的 根據(jù)《擔(dān)保法》第六條規(guī)定,擔(dān)保是指保證人和債權(quán)人約定,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證、尤其連帶保證責(zé)任,在以擔(dān)保原債務(wù)人的債務(wù)為目的這一點上,與債務(wù)加入(即并存的債務(wù)承擔(dān)),性質(zhì)相同。尤其在債權(quán)人與承擔(dān)人達成合意、成立債務(wù)加入的情形下,兩者更難區(qū)分。 保證與債務(wù)加入的區(qū)分 但實踐中,仍有區(qū)分的必要和標準。主要為以下三個方面: 區(qū)別一:是否具有從屬性。債務(wù)加入下承擔(dān)人的債務(wù),是與原債務(wù)并立的自己債務(wù);而保證債務(wù)則為保證他人的債務(wù),是附屬于主債務(wù)的債務(wù)。 區(qū)別二:是否具有追償權(quán)。承擔(dān)人在承擔(dān)后對債權(quán)人有清償或者其他免責(zé)行為時,對于原債務(wù)人有無求償權(quán)及其求償范圍,依據(jù)承擔(dān)人與債務(wù)人之間內(nèi)部法律關(guān)系而確定;而《擔(dān)保法》第 31 條規(guī)定,保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,有權(quán)向債務(wù)人追償。 區(qū)別三:保證具有保證期間和訴訟時效的限制,債務(wù)加入僅適用訴訟時效限制。即將施行的《民法典》第 692 條將保證期間在約定不明時,保證期間為六個月,保證期間屆滿,保證人可以不再承擔(dān)保證責(zé)任。而通常向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年,此處明顯看出對于保證人的保護力度更大。因此,一旦增信的文件被認定為保證,第三人很有可能以超過保證期間免責(zé)。 法院認為,在當(dāng)事人意思表示不明時,應(yīng)斟酌具體情事綜合判斷,如主要為原債務(wù)人的利益而為承擔(dān)行為的,可以認定為保證,承擔(dān)人有直接和實際的利益時,可以認定為債務(wù)加入。 律師建議 針對債權(quán)人接受債務(wù)加入時,為避免債務(wù)加入被錯誤認定為保證,債權(quán)人在接受債務(wù)加入這類增信措施時,律師結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗,提出如下建議,供大家參考: 1、需要第三人對債務(wù)加入作出明確的意思表示。 無論是第三人單方出具的《承諾函》還是其他類似文件,建議在文本中明確體現(xiàn)第三人債務(wù)加入的意思表示,表明第三人愿意作為債務(wù)人之一承擔(dān)債務(wù),同時原債務(wù)人并不退出相關(guān)債權(quán)債務(wù)關(guān)系,不出現(xiàn)以債務(wù)人屆期不履行為前提之類的表述。 2、債務(wù)加入類文件須取得股東會的決議。 根據(jù)《公司法》第 16 條的規(guī)定,公司對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司股東會的決議,否則擔(dān)保合同無效。實踐中,部分公司為了規(guī)避該規(guī)定,通過增信文件代替擔(dān)保合同。但根據(jù)《九民紀要》第 23 條規(guī)定,法定代表人以公司名義與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人或者向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù),該約定的效力問題,參照本紀要關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保的有關(guān)規(guī)則處理。 來源:槐城律師 |
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