《民法典》第495條：當事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等，構(gòu)成預約合同。當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。

第一部分

在此，我們需要注意一點，民法典于合同編通則中第二章“合同的訂立”部分規(guī)定了預約合同，這意味著預約合同不單是與本合同的區(qū)分而存在，也是合同訂立的一種方式。因而，我們在理解預約合同制度，需要注意到預約合同制度的特殊之處。其實，預約合同在社會生活中大量存在，但對預約合同的認識和預約合同糾紛的處理一直未達成共識，值得我們討論。

首要的問題自然是如何理解“預約”。對于預約的理解，在現(xiàn)實生活中存在著不同的理解，例如當事人約定未來某個時間簽訂本約，屆期本約沒有談成，是否違約?是否違約就涉及到對預約的理解：是預定時間正式談簽約，還是預定時間必定簽約? 預定時間正式“談”簽約，不是預約，屬于實務中的“虛盤”，“虛盤”，即附有條件的承諾，不構(gòu)成承諾。

預定時間“簽訂”合同，即雙方約定某個時間簽約即簽訂正式合同，這才是預約。當事人有受合同約束的意思表示。緊接著的問題就是如何判斷當事人是否有愿受約束的意思?在實踐中有兩種表征：其一是交付定金，凡交付了定金，都有愿受合同約束的意思；其二是當事人有違約金的約定。如果當事人有這兩種形式的表示之一，就是預約，否則就是“虛盤”，不構(gòu)成預約。

第二部分

其實，在預約合同糾紛案件中，最關(guān)鍵的問題是預約合同與本約合同的識別問題。（2018）浙01民終9537號民事判決認為：合同的成立系當事人意思表示協(xié)商一致的結(jié)果。預約合同是約定將來簽訂一定合同的合同，本約合同是為履行預約合同而簽訂的合同。相對本約合同來說，預約合同是本約訂立之前先行訂立的合同。訂立預約合同的目的，是在本約訂立前先行約明部分條款，將雙方一致的意思表示以合同條款的形式固定下來，并約定后續(xù)談判其他條款，直至本約訂立。預約合同的意義，是為在公平、誠信原則下繼續(xù)進行磋商，最終訂立正式的、條款完備的本約創(chuàng)造條件。

該判決是將預約合同與本約合同看作是一個動態(tài)的過程，因而，從這個意義上講預約合同與本約合同是隸屬于合同訂立的不同的階段，這正是《民法典》對于預約合同的規(guī)定暗暗相合。預約合同與本約合同的識別自然應當建立在對合同訂立過程的分析的基礎之上，尤其不能割裂二者的聯(lián)系。

根據(jù)（2013）民提字第90號民事判決書認為：判斷當事人之間訂立的合同系本約還是預約的根本標準應當是當事人的意思表示，也就是說，當事人是否有意在將來訂立一個新的合同，以最終明確在雙方之間形成某種法律關(guān)系的具體內(nèi)容。對于當事人之間存在預約還是本約關(guān)系，不能僅孤立地以當事人之間簽訂的協(xié)議之約定為依據(jù)，而是應當綜合審查相關(guān)協(xié)議的內(nèi)容以及當事人嗣后為達成交易進行的磋商和有關(guān)的履行行為等事實，從中探尋當事人真實意思，并據(jù)此對當事人之間法律關(guān)系的性質(zhì)作出準確界定。 

預約合同與本約合同的識別應當在具體的案件中進行。根據(jù)司法實踐的總結(jié)，有以下標準值得參考：意思表示標準，名稱加內(nèi)容標準，履行標準，違約責任條款標準。

第三部分

《民法典》規(guī)定“當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。”而違約責任包括繼續(xù)履行，而鑒于預約合同的特殊性，繼續(xù)履行是指繼續(xù)磋商，還是簽訂本約合同，并不明確，但在我看來，這應當取決于當事人意愿，否則與合同自由之意相違背。正如（2018）浙01民終9537號民事判決所述：訂立本約應由平等主體之間意思自治而為之，在一方明確表明不愿簽訂合同的情況下，訂立本約的請求權(quán)無法實現(xiàn)。合同應該是當事人共同協(xié)商的結(jié)果，合同的內(nèi)容需要雙方在平等自愿、協(xié)商一致的基礎上約定。

而且，要了解預約合同的效力需要先明晰一個問題：預約有雙方預約、單方預約之分。雙方預約，是雙方當事人均享有要求對方訂立買賣合同本約的權(quán)利，也都負有按照對方要求訂立買賣合同本約的義務，因此屬于雙務合同。按照預約要求對方訂立合同的權(quán)利，叫做預約權(quán)。單方預約，僅一方當事人有要求對方訂立買賣合同本約的權(quán)利。

如何分析預約合同的法律效力，我們還是遵循其一貫的邏輯。首先，從權(quán)利、義務的角度看，雙方當事人享有要求對方訂立買賣合同本約的權(quán)利，都負有按照對方的要求訂立買賣合同本約的義務。其次，從責任的角度看，違反預約合同即一方不按照預約合同的要求訂立本約合同，產(chǎn)生后果就是承擔違約責任的方式不同：第一，繼續(xù)履行+賠償損失；第二，解除合同+賠償損失。

鑒于預約合同的性質(zhì)，不是直接發(fā)生交貨付款義務，只是發(fā)生訂立合同的義務，因此違反預約合同僅僅是賠償信賴利益損失。信賴利益損失又叫機會損失，無論追究違約責任或者解除合同要求損害賠償，均只賠償機會損失，不包括可得利益。若是有定金交付，則應按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行定金罰則。