【規(guī)范解讀】

1. 解決以“要約-承諾模式”之外的其他方式訂立合同的問題，規(guī)范更加嚴(yán)密周延。例如《民法典》第494條規(guī)定了強制締約、《民法典》499條規(guī)定了懸賞廣告。以強制締約為例，當(dāng)事人負(fù)有要約或者對要約進行承諾的義務(wù)，這是出于公平原則和公序良俗原則對合同法意思自治的法秩序限制。雖然形式上同樣采用要約、承諾的締約方式，但并無“要約-承諾模式下”的意思自治，因此屬于以“其他方式”訂立的合同。

2. 商事實踐的效率性促使交易方式不斷更新迭代，締約形式更為靈活。同樣也超出了典型“要約-承諾模式”的基本結(jié)構(gòu)。例如，在證券場內(nèi)交易中采用的集中競價交叉要約形式，要約與承諾并未要求明確的先后順序。

1. 明確將“債券募集辦法、基金招募說明書”列為要約邀請，是對《合同法》第15條招股說明書作為要約邀請的應(yīng)有之義。

2. 關(guān)于特定商業(yè)宣傳構(gòu)成要求的規(guī)定，吸收了《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條的規(guī)定。

1. 除承諾生效時合同成立外，增加法定和約定的合同成立時間。允許當(dāng)事人約定合同成立的時間，更加尊重當(dāng)事人的意思自治，有利于促成交易。

2. 呼應(yīng)《民法典》第471條當(dāng)事人以“要約-承諾模式”之外的其他方式訂立合同的規(guī)定。相應(yīng)的，《民法典》490條規(guī)定了采用合同書形式訂立合同時合同成立的時間，第491條規(guī)定了當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時合同成立的時間。

1. 如果當(dāng)事人在預(yù)約合同中約定了違約責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的約定確定違約責(zé)任。沒有約定的，違反預(yù)約合同不能完全適用本約合同違約責(zé)任規(guī)則，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體認(rèn)定。

2. 對于因不能實現(xiàn)簽訂本約合同的機會損失如何賠償?shù)膯栴}，目前較具代表性裁判思路為衡量預(yù)約合同內(nèi)容及履行狀態(tài)、簽訂本約意愿、客觀障礙、市場風(fēng)險、政策因素等未簽訂本約合同的原因要件。

【規(guī)范解讀】

2. 《民法典》將提示和說明義務(wù)擴大至免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款。

3. 未履行說明義務(wù)且致使相對人沒有注意或理解預(yù)期有重大利害關(guān)系的條款，相對人從可申請“撤銷”到主張“不成為合同的內(nèi)容”，變化較大。撤銷權(quán)形成權(quán)，有除斥期間的限制，當(dāng)事人有可能意識不到具有撤銷權(quán)或者行使撤銷有困難，導(dǎo)致權(quán)利得不到實質(zhì)的保障。而“不成為合同的內(nèi)容”作為一種訂入控制，更有利于相對人的保護。

1. 格式條款的訂立以及效力存在新變化，直接影響到格式條款在司法實踐中的認(rèn)定和解釋。其中對“重大利害關(guān)系”的解釋需圍繞格式條款接受方的利益考量。

2. “不成為合同的內(nèi)容”的規(guī)則，無疑加大了金融機構(gòu)的注意義務(wù)，尤其對于金融消費者，應(yīng)充分履行適當(dāng)性義務(wù)，采取合理方式充分提示和說明。