本文作者：張棟律師

本文編輯：張凱華

盡管近年來，黨中央開始出臺(tái)文件改善營商環(huán)境、減稅降負(fù)、加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，最高法院也示范性地糾正了幾個(gè)具有典型意義的企業(yè)家冤錯(cuò)案件。

但總體而言，市場管控機(jī)制不完善，國家對(duì)民營企業(yè)權(quán)益保護(hù)不足，加之民營企業(yè)家刑事法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄等種種原因，企業(yè)家對(duì)自身可能面臨的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)缺少必要的關(guān)注識(shí)別和防范、應(yīng)對(duì)措施，導(dǎo)致近年來中國企業(yè)和企業(yè)家的犯罪率直線上升，給眾多企業(yè)和企業(yè)家造成了巨大損失。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，企業(yè)家觸犯刑法的風(fēng)險(xiǎn)范圍分布總體上較為廣泛。在《刑法》分則規(guī)定的十大類犯罪中，除了危害國家安全罪、危害國防利益罪和軍人違反職責(zé)罪外，其余的七類犯罪均有涉及。

根據(jù)２０１４年—２０１８年五年的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，民營企業(yè)家觸犯頻次最高的五個(gè)罪名依次是：

非法吸收公眾存款罪（１４９４次，１９．７１％）

虛開增值稅專用發(fā)票罪（９５５次，１２．６％）

職務(wù)侵占罪（７４４次，９．８２％）

合同詐騙罪（５２０次，６．８６％）

單位行賄罪（４８８次，６．４４％）

國有企業(yè)家觸犯頻次最高的五個(gè)罪名依次是：

受賄罪（４８１次，３５．０１％）

貪污罪（３３８次，２４．６％）

挪用公款罪（１４６次，１０．６３％）

私分國有資產(chǎn)罪（６７次，４．８８％）

職務(wù)侵占罪（４８次，３．４９％）

企業(yè)面臨著來自于企業(yè)融資、經(jīng)營管理、稅收繳納、發(fā)票管理、知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)用、對(duì)外交往、企業(yè)用工等方面的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。其中，最常見的還是企業(yè)在融資、結(jié)算、經(jīng)營這三個(gè)核心環(huán)節(jié)所遇到的風(fēng)險(xiǎn)，其最常觸犯的罪名也不外乎這三個(gè)方面。

企業(yè)融資不外乎兩種途徑：向金融機(jī)構(gòu)融資或者向社會(huì)公眾融資。向金融機(jī)構(gòu)融資時(shí)要注重防控金融詐騙的法律風(fēng)險(xiǎn)，可能涉嫌的罪名有貸款詐騙罪，騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪，信用卡詐騙罪，高利轉(zhuǎn)貸罪等。而向社會(huì)公眾融資，可能涉嫌構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，集資詐騙罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪等。

其中近年來出現(xiàn)問題最多的是向社會(huì)公眾融資，小額借貸、Ｐ２Ｐ暴雷等涉及的非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪基本是民營企業(yè)家的多發(fā)犯罪。原因主要在于向社會(huì)融資利息較高，企業(yè)最終因資金鏈斷裂不能按期還本付息，集資對(duì)象去公安機(jī)關(guān)報(bào)案，而擔(dān)保人為了自身免責(zé)也會(huì)去報(bào)案，公安機(jī)關(guān)基于維穩(wěn)的壓力會(huì)及早介入，并將企業(yè)家控制起來。

因此，防范此類風(fēng)險(xiǎn)，要注意把握合法借貸的法律界限，將資金用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營，控制利息不要超出國家許可的借款利率范圍；同時(shí)切記不要采取公開化的方式向不特定的公眾募集資金，可以考慮向確定范圍內(nèi)的親友、本單位職工等進(jìn)行借款。另外，實(shí)踐中對(duì)涉嫌集資詐騙罪還是非法吸收公眾存款罪，除了從犯罪構(gòu)成要件分析之外，關(guān)鍵還看有沒有跑路。

企業(yè)結(jié)算領(lǐng)域多發(fā)的罪名主要涉及虛開增值稅專用發(fā)票罪和虛開發(fā)票罪。增值稅專用發(fā)票可以直接用來抵稅，是這個(gè)罪名多發(fā)的原因之一，２０１６年?duì)I改增后，增值稅專用發(fā)票的用量大大增加，涉嫌虛開的案件數(shù)量也隨之上升。

實(shí)踐中，多數(shù)企業(yè)在經(jīng)營過程中都可能涉及的罪名主要有行賄罪、對(duì)非國家工作人員行賄罪、挪用資金罪、合同詐騙罪、串通投標(biāo)罪、非法經(jīng)營罪等。

關(guān)于挪用資金類犯罪，一般在股東之間出現(xiàn)矛盾、企業(yè)并購等情形時(shí)，矛盾一方或者收購方可能會(huì)利用公安司法機(jī)關(guān)來查處對(duì)方是否存在挪用資金等相關(guān)犯罪行為。因此，企業(yè)家在經(jīng)營企業(yè)時(shí)要嚴(yán)格依法經(jīng)營，對(duì)企業(yè)相關(guān)事項(xiàng)的決策要嚴(yán)格依照公司法及公司章程的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。

關(guān)于合同詐騙罪，《刑法》第二百二十四條明確規(guī)定了可能涉嫌合同詐騙的４種行為表現(xiàn)方式，“以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；以偽造、變?cè)臁⒆鲝U的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的，以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。”

防止此類風(fēng)險(xiǎn)，以上行為以及與以上行為類似的行為方式均不可采取，否則，即便可能是合同糾紛，亦會(huì)被納入合同詐騙的范疇。

鑒于企業(yè)，特別是民營企業(yè)是單位犯罪的“重災(zāi)區(qū)”，所以下文將以本次統(tǒng)計(jì)結(jié)果為基礎(chǔ)，著重論述企業(yè)應(yīng)如何有效做好刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控。

企業(yè)的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)來源于兩種，一種是企業(yè)經(jīng)營管理者自身法律意識(shí)單薄，導(dǎo)致經(jīng)營決策違反國家規(guī)定，觸犯刑法；另一種是企業(yè)刑事防控機(jī)構(gòu)及體制的缺失和不完善，導(dǎo)致企業(yè)因他人行為觸犯刑事法律而遭受損失。

企業(yè)必須對(duì)于刑事法律顧問的作用，予以重視。

企業(yè)的法務(wù)部門雖然是由法律專業(yè)人士組成，但它的主要工作是負(fù)責(zé)審查、起草合同，處理勞動(dòng)糾紛等。而律師在處理重大、復(fù)雜的刑事法律問題上，具有優(yōu)越的專業(yè)優(yōu)勢(shì)和判斷經(jīng)驗(yàn)，企業(yè)應(yīng)學(xué)會(huì)利用律師的特長，聘請(qǐng)律師作為刑事法律顧問為企業(yè)保駕護(hù)航。

早在1992年6月15日，司法部就制定、公布了《關(guān)于律師擔(dān)任企業(yè)法律顧問的若干規(guī)定》。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)環(huán)境更加復(fù)雜，法律體系更加健全。這對(duì)律師的專業(yè)性提出了更高的要求，律師的分工也更加細(xì)致，聘請(qǐng)專業(yè)性的律師擔(dān)任企業(yè)刑事法律顧問，幫助企業(yè)進(jìn)行刑事法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，日益普遍。

1、專業(yè)商事犯罪防控律師團(tuán)隊(duì)在企業(yè)和企業(yè)家刑事法律風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)控方面具有先天優(yōu)勢(shì)：

逐步建立健全刑事合規(guī)管理制度

建立合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別預(yù)警機(jī)制

建立健全合規(guī)審查機(jī)制

（3）企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控的常態(tài)期：

要對(duì)企業(yè)經(jīng)營管理的各環(huán)節(jié)進(jìn)行動(dòng)態(tài)監(jiān)控，對(duì)企業(yè)刑事風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制的運(yùn)行情況進(jìn)行及時(shí)有效的跟蹤評(píng)估，不斷完善相關(guān)機(jī)制。及時(shí)關(guān)注企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)態(tài)勢(shì)變化和國家刑事法律和政策動(dòng)態(tài)變化，及時(shí)做好信息反饋和制度調(diào)整。同時(shí)加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)，針對(duì)發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)制定預(yù)案，采取有效措施，及時(shí)應(yīng)對(duì)處置。

總之，企業(yè)的運(yùn)行好比自然人機(jī)體的運(yùn)轉(zhuǎn)，人的身體需要定期或不定期的健康檢查，企業(yè)也需要進(jìn)行刑事法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。建立、健全刑事法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估機(jī)制，在生產(chǎn)、經(jīng)營管理過程中，讓刑事法律顧問單獨(dú)進(jìn)行或者輔導(dǎo)企業(yè)法務(wù)部門進(jìn)行企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，發(fā)現(xiàn)潛在的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，提出有效控制和化解風(fēng)險(xiǎn)的方案，對(duì)企業(yè)而言勢(shì)不可少。