提要：

我國不動產(chǎn)物權(quán)的變動，原則上采取登記生效要件。不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)，是物權(quán)變動的載體，其不僅具有物權(quán)效力，還具有推定力與公信力，如果其記載事項錯誤，就可能給權(quán)利人造成損害或妨害。因此，有必要通過行政程序予以更正及司法途徑予以救濟。本文回顧了我國更正登記的歷史發(fā)展，對不動產(chǎn)更正登記的含義、類型、不履行更正登記職責(zé)的表現(xiàn)形式、內(nèi)涵、特點、應(yīng)該納入司法救濟的依據(jù)、理由以及實踐中常見類案件——訴不履行更正登記職責(zé)類案件進行了闡述。上述案件是指權(quán)利人或利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載事項錯誤，向登記機構(gòu)申請更正登記，登記機構(gòu)不予更正、不予受理、不予答復(fù)，相對人不服而提起的行政訴訟。文章對該類案件司法審查中的常見問題——當(dāng)事人訴訟請求的定性、訴訟主體的確定、起訴期限、審查內(nèi)容、舉證責(zé)任及裁判方式進行了具體分析。該類案件被告的確定存在一定復(fù)雜性，在登記程序中由于設(shè)置了審核、登記及批準、發(fā)證機關(guān)，相應(yīng)的不履行更正登記職責(zé)的主體存在多種可能性，因不履責(zé)原因力的不同，其被告主體亦不相同。人民法院審查的內(nèi)容是登記機構(gòu)不予更正、不予受理、不予答復(fù)等行為是否合法。審查范圍涉及到被告的行政主體資格、職責(zé)范圍、法定期限、條件等，被告對上述事項承擔(dān)舉證責(zé)任。原告對提出申請及證明登記簿記載錯誤的事實負舉證責(zé)任。并分析了該類案件的判決確認違法、履行、賠償損失、駁回訴訟請求及裁定不予受理、駁回起訴等裁判方式。文章最后建議盡快啟動完善承包經(jīng)營權(quán)登記簿記載錯誤的更正程序和條件的立法程序，以便與《物權(quán)法》相銜接。全文共9365字。

不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)，其具有物權(quán)效力、推定力與公信力。其記載事項錯誤，有必要通過行政程序予以更正及司法途徑予以救濟。早期的《土地登記規(guī)則》（1996年）及《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證管理辦法》（下稱《辦法》、2004年）中個別條款對更正登記作了簡單的規(guī)定。2008年，我國以法律的形式正式確立了不動產(chǎn)更正登記制度。《物權(quán)法》第十九規(guī)定，權(quán)利人、利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。隨后相應(yīng)出臺的《土地登記辦法》、《房屋登記辦法》等規(guī)章對更正登記的條件和程序作了具體規(guī)定。由于更正登記制度在我國確立時間不長，涉訴案件不多，其理論研究和實踐經(jīng)驗都不豐富。為保障相對人合法權(quán)益，準確適用法律，本文擬從當(dāng)事人訴訟請求的視角，聯(lián)系審判實踐，對當(dāng)事人訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件審理及裁判的經(jīng)驗和做法進行分析、歸納，以期對今后的審判工作有所裨益。

要探討上述問題，首先須了解不動產(chǎn)更正登記的含義及分類。

一、不動產(chǎn)更正登記的含義、條件及類型。

根據(jù)物權(quán)法和土地、房產(chǎn)登記類相關(guān)規(guī)章的規(guī)定，不動產(chǎn)更正登記的含義，是指不動產(chǎn)權(quán)利人或利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載錯誤，向登記機構(gòu)申請更正，登記機構(gòu)經(jīng)審查后作出予以更正或不予更正的登記行為以及登記機構(gòu)發(fā)現(xiàn)不動產(chǎn)登記簿記載錯誤，主動依職權(quán)消除錯誤而進行的登記。其中“不動產(chǎn)登記簿記載事項錯誤”的情形，既包括不動產(chǎn)登記簿的記載與登記的原始文件不符，也包括不動產(chǎn)登記簿記載與原始的登記文件相符，但是卻與真實的物權(quán)狀況不符。^[1]

對于涉及權(quán)利事項內(nèi)容的登記簿錯誤，欲要消除錯誤登記，其前提條件是必須在既有錯誤登記發(fā)生公信力之前完成，更正登記的效力才能溯及原始登記之時。^[2]也就是說，更正登記不得對抗更正登記完成之前的善意交易人。

（一）依啟動更正程序的主體來劃分，不動產(chǎn)更正登記分為四類：一類是依權(quán)利人的申請進行的更正登記。此類登記通常涉及非權(quán)利事項內(nèi)容的錯誤，登記簿的記載與登記的原始文件不一致的情形。其條件是權(quán)利人需要提交登記申請書、身份證明及證明不動產(chǎn)登記簿記載錯誤的材料。第二類是依利害關(guān)系人的申請進行的更正登記。該類登記除上述條件之外，還應(yīng)當(dāng)提供權(quán)利人同意更正的證明材料或不動產(chǎn)權(quán)利歸屬已為生效法律文書所確定的法律文書。第三類是依權(quán)利人和利害關(guān)系人共同申請進行的更正登記。第二、三類更正登記通常涉及權(quán)利事項內(nèi)容的錯誤，登記簿的記載可能與登記的原始文件一致，但是卻不符合真實的物權(quán)狀況的情形。第四類是不動產(chǎn)登記機關(guān)依職權(quán)進行的更正登記。不同部門的職責(zé)內(nèi)容、更正程序均不相同。國土資源行政主管部門發(fā)現(xiàn)土地登記簿記載的事項確有錯誤的，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)人民政府批準后進行更正登記，并履行通知或公告義務(wù)。房屋登記機構(gòu)發(fā)現(xiàn)房屋登記簿的記載錯誤，不涉及房屋權(quán)利歸屬和內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)書面通知有關(guān)權(quán)利人在規(guī)定期限內(nèi)辦理更正登記；當(dāng)事人無正當(dāng)理由逾期不辦理更正登記的，房屋登記機構(gòu)可以依據(jù)申請登記材料或者有效的法律文件對房屋登記簿的記載予以更正，并書面通知當(dāng)事人。對于涉及房屋權(quán)利歸屬和內(nèi)容的房屋登記簿的記載錯誤，房屋登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面通知有關(guān)權(quán)利人在規(guī)定期限內(nèi)辦理更正登記；辦理更正登記期間，權(quán)利人因處分其房屋權(quán)利申請登記的，房屋登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)暫緩辦理。

（三）依登記錯誤的內(nèi)容進行劃分，可分為涉及權(quán)利事項內(nèi)容的更正登記和非權(quán)利事項內(nèi)容的更正登記。二者在是否會對物權(quán)構(gòu)成妨害，是否導(dǎo)致善意取得以及更正登記的程序上完全不同。前者須經(jīng)利害關(guān)系人申請，權(quán)利人同意或不動產(chǎn)的權(quán)利歸屬、內(nèi)容已為生效法律文書所確定。后者登記機構(gòu)查實后可依職權(quán)進行或權(quán)利人提供證據(jù)證明并依申請而進行。

（四）依登記簿的類型進行劃分，不動產(chǎn)更正登記有土地登記簿更正登記，房屋登記簿更正登記，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證登記簿、經(jīng)營權(quán)證更正登記。

二、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件概述。

（一）、不履行更正登記職責(zé)的表現(xiàn)形式、內(nèi)涵及特點。

不履行更正登記職責(zé)表現(xiàn)形式分為三種，即不予更正、不予受理、不予答復(fù)。不予更正是登記機關(guān)程序上“為”而實體上“不為”的行政行為，是一種否定性的作為行為，產(chǎn)生的是不正確作為責(zé)任；不予受理、不予答復(fù)是登記機關(guān)程序上不“為”的行政行為，是典型的行政不作為。行政不作為是指行政主體負有其種作為的法定義務(wù)且具有作為之可能性，而在程序上逾期有所不為的行為，其實質(zhì)是行政主體消極放棄行政權(quán)力的一種違法行政行為。^[3]實踐中，容易將不履行法定職責(zé)與行政不作為相混淆，認為不履行法定職責(zé)的表現(xiàn)形式只有一種，即純粹不作為，而忽視了其另一種表現(xiàn)形式——不正確作為責(zé)任。

其特點如下：

1、必須是法律、法規(guī)、規(guī)章明確規(guī)定登記機關(guān)負有更正登記的法定職責(zé)。例如《土地登記辦法》、《房屋登記辦法》、《辦法》等規(guī)章中均明確規(guī)定不動產(chǎn)登記機構(gòu)具有對不動登記簿進行更正登記的職權(quán)。行政職權(quán)是判定行政與民事案件的首要標準。

2、表現(xiàn)為登記機關(guān)不作為義務(wù)或不正確作為責(zé)任以及作為之可能性。它首先要求登記機構(gòu)負有法定的登記作為義務(wù)，其次必須是一種現(xiàn)實的特定的登記作為義務(wù)，是具體條件已經(jīng)產(chǎn)生，登記機構(gòu)必須履行的作為義務(wù)。即行政主體在進行行政管理活動中，基于特定的事實和條件而產(chǎn)生的依法應(yīng)為一定行政行為的具體法律義務(wù)。^[4]

3、產(chǎn)生不履行更正登記職責(zé)的爭議是由權(quán)利人或利害關(guān)系人的申請引起的。作為義務(wù)的產(chǎn)生，有兩種途徑，一種是依行政相對人的申請，另一種是基于一定法律事實的產(chǎn)生。在依職權(quán)性行政不作為中行政主體之作為義務(wù)的產(chǎn)生則是基于一定法定事實發(fā)生。而訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件均是因權(quán)利人或利害關(guān)系人的申請而引起的。

（二）、不履行更正登記職責(zé)應(yīng)納入司法救濟的理由。

《行政訴訟法》第十一條第（四）、（五）、（六）項明確規(guī)定了行政機關(guān)對頒發(fā)證照、發(fā)放撫恤金、保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等法定職責(zé)不履行或拒絕履行的行為，相對人不服而起訴的，法院應(yīng)予受理。對不動產(chǎn)登記機構(gòu)不履行更正登記職責(zé)，《行政訴訟法》受案范圍里雖沒有明確規(guī)定，但應(yīng)接受司法審查。其理由如下：1、《行政訴訟法》第十一條第（八）“認為行政機關(guān)侵犯其他人身財、財產(chǎn)權(quán)的，人民法院應(yīng)予受理”屬兜底條款，包含了登記機構(gòu)不履行更正登記職責(zé)侵害相對人合法權(quán)益的，以及不發(fā)準生證、不給辦理戶口登記、沒有發(fā)放最低生活費等其他侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的行為。2、不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)，如其記載錯誤且登記機構(gòu)不予更正、不予受理、不予答復(fù)的，會影響到權(quán)利人的合法財產(chǎn)權(quán)益，有必要通過司法途徑予以救濟。4、有關(guān)勞動權(quán)、休息權(quán)、文化權(quán)、受教育權(quán)等權(quán)利，只要法律有所規(guī)定，都可以提起行政訴訟，體現(xiàn)了行政訴訟保護公民權(quán)利范圍擴大的趨勢。

（三）、訴不履行更正登記職責(zé)類案件的含義。

根據(jù)上述二項分析，不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)之訴是指不動產(chǎn)權(quán)利人或利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載事項錯誤且提供相關(guān)證明材料，向登記機構(gòu)申請更正登記，登記機構(gòu)對其更正申請不履行更正登記職責(zé)即不予更正、不予受理、不予答復(fù)，而引發(fā)的申請人向人民法院提起的行政訴訟。

三、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件司法審查中的常見問題。

（一）、要求履行更正登記職責(zé)類訴求定性上產(chǎn)生的分歧。

訴不履行更正登記職責(zé)類案件，原告訴訟請求的表現(xiàn)形式之一是要求登記機構(gòu)對不動產(chǎn)登記簿記載錯誤進行更正。實踐中，對該類訴求性質(zhì)的認定，易產(chǎn)生分歧。將其與當(dāng)事人申請撤銷并重作不動產(chǎn)登記類案件相混淆。對當(dāng)事人要求更正的請求，有兩種不同的觀點，一種觀點認為，更正本身包含了對原登記行為的否認并要求重作，實際上相當(dāng)于請求確認原登記行為違法要求撤銷并重新作出登記行為，其審查內(nèi)容應(yīng)包括原具體登記行為的合法性，即以作為類案件進行審查。例如，有的當(dāng)事人為規(guī)避起訴期限問題（因為要求履行法定職責(zé)類案件的起訴期限通常長于作為類案件），提出更正登記請求來變相達到撤證的目的。另一種意見認為，更正登記請求并非對原登記行為的全盤否認，而是針對登記簿部分標示性事項（如座落、門牌號、姓名、名稱、地址、用途等）失實或權(quán)利事項內(nèi)容非因登記機構(gòu)過失（如物權(quán)變動合同無效、當(dāng)事人過錯）引發(fā)的登記簿記載錯誤（且權(quán)利歸屬及內(nèi)容經(jīng)雙方合意或被生效文書所確定），申請人申請予以更正，登記機構(gòu)不履行更正登記職責(zé)而引發(fā)的訴訟，其性質(zhì)是要求履行更正登記職責(zé)類案件，法院審查的內(nèi)容應(yīng)是對登記機關(guān)不予登記、不予受理、不予答復(fù)行為的合法性進行審查。筆者同意后一種意見。

（二）、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件的適格訴訟主體問題。

１、關(guān)于原告的主體資格問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（下稱《若干解釋》）第十二條規(guī)定，與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。上述具體行政行為包含行政不作為。其合法權(quán)益受到不履行更正登記職責(zé)不利影響的公民、法人或者其他組織都可以成為該類訴訟的原告，通常是不動產(chǎn)的權(quán)利人及利害關(guān)系人，即房屋所有權(quán)證、房屋他項權(quán)證、集體土地所有權(quán)證、國有土地使用權(quán)證、集體土地使用權(quán)證、土地他項權(quán)利證明書、承包經(jīng)營權(quán)證上記載的權(quán)利人及與上述登記行為有利害關(guān)系的人。包括具有原告資格的公民死亡之后其近親屬，具有原告資格的法人或其他組織終止后其權(quán)利承受者。

２、關(guān)于被告的主體資格問題?！缎姓V訟法》第二十五條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。嚴格意義上講，這一款規(guī)定作為行政訴訟被告的概念不是很全面，其一是沒有包括行政機關(guān)不作為的情形。其二，被告不僅包括行政機關(guān)，還包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織及行政機關(guān)委托的組織。其三，被告必須是能為其行為承擔(dān)法律責(zé)任的行政機關(guān)或組織。也就是說，被告在一般情況下應(yīng)當(dāng)具有行政主體的法律地位。如果參加訴訟的被告和承擔(dān)法律責(zé)任的行政機關(guān)或組織不是同一主體，在理論上可能產(chǎn)生行為與責(zé)任分離的問題。訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件的被告，是指對不動產(chǎn)權(quán)利人或利害關(guān)系人的更正申請，不作為或不正確作為且負有法定更正登記職責(zé)的登記機構(gòu)。由于不動產(chǎn)登記涉及多個機構(gòu)，有預(yù)先審核、登記機構(gòu)，也有最終批準、發(fā)證機構(gòu)。故前述案件的被告與起訴登記作為類案件的被告亦應(yīng)有所區(qū)別。前者可能指向批準、發(fā)證機關(guān)，如上級住房保障和房屋管理局、各級人民政府，還有可能指向?qū)徍?、登記機構(gòu)。如下級住房保障和房屋管理局、國土資源和規(guī)劃局、農(nóng)村經(jīng)濟管理局等。在當(dāng)事人訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件中，因不履行職責(zé)的主體及原因的多重性，如有可能是中間的審核、登記環(huán)節(jié)造成的，也有可能是最終的批準、發(fā)證環(huán)節(jié)造成的，其相應(yīng)被告主體資格的確定，就存在多種不同的情形，可能是批準、發(fā)證機關(guān)為被告，或者是審核、登記機關(guān)為被告，還有可能是審核、登記機關(guān)和批準、發(fā)證機關(guān)同為被告。如一起農(nóng)村土地承包合同當(dāng)事人起訴要求登記機關(guān)更正承包經(jīng)營權(quán)證記載面積的訴訟案件，其被告的確定，就存在上述情形。在一般的經(jīng)營權(quán)證頒發(fā)程序中，需要發(fā)包方或承包方的申請，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府農(nóng)村經(jīng)營管理部門的初審，縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門的審核、登記，最后由同級政府頒發(fā)權(quán)證。由于《辦法》對更正登記程序沒有作明確具體的規(guī)定，如參照上述的一般登記頒證程序，需要經(jīng)過不同機構(gòu)的初審、審核、登記、發(fā)證等程序，則不履行更正登記職責(zé)的原因主體存在不同情形，相應(yīng)請求履行更正職責(zé)類案件的被告，由于不履行職責(zé)原因力的不同，其被告主體亦不相同。

3、關(guān)于第三人的追加問題。

對于涉及到權(quán)利事項內(nèi)容的更正請求及派生類權(quán)利（如承包經(jīng)營權(quán)），均涉及到第三人的追加問題。如訴請更正承包經(jīng)營權(quán)登記簿記載面積的案件通常應(yīng)追加承包合同的相對方作為第三人參與訴訟。又如生效法律文書確定的權(quán)利歸屬與不動產(chǎn)登記簿記載不一致的，真實權(quán)利人持該生效文書及書面申請，請求登記機構(gòu)履行更正登記職責(zé)而引發(fā)爭議的，應(yīng)將原權(quán)利人列為第三人。

（三）、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件的起訴期限問題。

起訴期限直接涉及當(dāng)事人權(quán)利遭到行政行為侵害后，能否請求法律救濟實現(xiàn)其權(quán)利的問題，是行政審判實務(wù)中歷來爭議較大的一個問題。訴不履行職責(zé)類案件的起訴期限，由于法律、司法解釋沒有明確規(guī)定，爭議顯得猶為突出。以主動性來劃分，法定職責(zé)分為兩類：一類是依職權(quán)的法定職責(zé)。即在作出具體行政行為中，行政機關(guān)依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的職權(quán)不需要行政相對人申請即可作出的具體行政行為。例如公安機關(guān)對違反治安管理行為的查處，稅務(wù)機關(guān)對違反稅收征管行為的稽查、環(huán)保機關(guān)對環(huán)境污染行為的查處，都是基于相應(yīng)違法事實的發(fā)生，依職權(quán)主動而為。另一類是依申請的法定職責(zé)。即行政機關(guān)必須有行政相對人的申請才能實施的具體行政行為。

1、依職權(quán)履責(zé)類不履責(zé)糾紛的起訴期限。

對于行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的，相應(yīng)的法定違法事實一旦發(fā)生，行政機關(guān)就產(chǎn)生了作為的義務(wù)，利害關(guān)系人可以隨時要求行政機關(guān)履行職責(zé)。行政機關(guān)不履行職責(zé)的，利害關(guān)系人可即時向人民法院提起行政訴訟。

2、依申請履責(zé)類不履責(zé)糾紛的起訴期限。

起訴期限不同于請求權(quán)行使期限。當(dāng)事人申請進行更正登記的請求權(quán)不因訴訟時效而消滅，這是由物權(quán)的絕對性所決定的。起訴期限則有一定程度的限制。對于行政機關(guān)依申請的不履行法定職責(zé)類案件的起訴期限，要根據(jù)如下情形來確定：（1）、是行政機關(guān)作出書面答復(fù)的（即明確拒絕履行或部分拒絕履行、不予受理等情形），如果依法告知了相對人訴權(quán)和起訴期限的，應(yīng)根據(jù)其告知確定起訴期限；如果未告知相對人訴權(quán)和起訴期限的，其起訴期限從相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或起訴期限之日起計算三個月，但從收到書面答復(fù)之日起最長不得超過二年。（2）、是行政機關(guān)不予答復(fù)的（即拖延履行的情形），其訴權(quán)的主張，根據(jù)有無法定履職期限的規(guī)定，又分為兩種情況：第一種情況是法律、法規(guī)、規(guī)章對行政機關(guān)履行職責(zé)的期限沒有規(guī)定的，相對人起訴期限的確定，目前理論界和實務(wù)界有三種不同的觀點。一是在行政機關(guān)接到申請之日起六十日的履行期屆滿之日起三個月內(nèi)行使。二是在行政機關(guān)接到申請之日起六十日的履行期屆滿之日起二年內(nèi)行使。三是在行政機關(guān)接到申請之日起六十日的履行期屆滿之日起五年或二十年內(nèi)（分別針對動產(chǎn)和不動產(chǎn)）行使。筆者同意第二種觀點，因為在上述行政爭議中，行政機關(guān)接到相對人申請之日起60日的履行期屆滿之日，應(yīng)推定相對人對行政機關(guān)在普通法定期限內(nèi)不履責(zé)的行為或事實已經(jīng)知悉，但不能推定其已經(jīng)知道訴權(quán)或者起訴期限，故其最長起訴期限應(yīng)適用二年而非五年或二十年。第二種情況是法律、法規(guī)、規(guī)章對行政機關(guān)履行職責(zé)的期限有規(guī)定的，相對人起訴期限的確定，是在行政機關(guān)接到申請之日起特殊法定履行期屆滿之日止二年內(nèi)行使。

需要注意的是，上述起訴期間不包括由于不屬于起訴人自身的原因（如不可抗力）或因人身自由受到限制而不能起訴的被耽誤或被限制人身自由的時間。

3、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件的起訴期限。

要求履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件是依當(dāng)事人申請而產(chǎn)生，從屬于上述第2類糾紛，其起訴期限的確定，應(yīng)遵循第2類處理意見。《房屋登記辦法》、《土地登記辦法》均對更正程序的辦理期限作了明確的規(guī)定，而《辦法》對更正程序沒有規(guī)定具體的期限，其相應(yīng)更正訴訟的起訴期限應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。例如承包經(jīng)營權(quán)人認為農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)證及登記簿上記載的面積與實際面積不一致，請求登記機構(gòu)更正登記，登記機構(gòu)不予答復(fù)的，其訴權(quán)應(yīng)從申請之日起60日的普通法定履行期屆滿之日起二年內(nèi)行使。

（四）、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件的審查內(nèi)容、范圍、舉證責(zé)任承擔(dān)及實踐中應(yīng)注意的問題。

人民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進行審查。上述行政行為應(yīng)包含具體行政行為和行政不作為。人民法院在審查訴不履行法定更正登記職責(zé)類行政案件中，應(yīng)對登記機構(gòu)不履行法定職責(zé)即不予更正、不予受理、不予答復(fù)行為的合法性進行審查，審查的具體內(nèi)容包括：1、被告主體是否適格。該項內(nèi)容的審查主要是針對先經(jīng)審核機構(gòu)審核、登記，后由批準、發(fā)證機關(guān)批準、發(fā)證件類案件，因不履責(zé)原因力的不同，被告主體亦不相同。2、原告提出申請及證明登記簿記載錯誤的事實，若屬利害關(guān)系人申請，還應(yīng)提交權(quán)利人同意更正的事實或生效法律文書。3、審查法定期限，包含登記機構(gòu)是否在法定期限內(nèi)履行職責(zé)及原告的起訴是否超過法定期限；4、原告的申請是否符合法定條件。該項內(nèi)容的審查主要是針對不予登記或不予受理等明示不履責(zé)類案件。5、被告是否具有法定職責(zé)及職責(zé)范圍。該項內(nèi)容的審查主要是針對登記機構(gòu)不予受理或不予答復(fù)類案件。6、被告是否存在不予答復(fù)的事實。上述除第2項由原告提供證據(jù)外，1、3、4、5、6項由被告負舉證責(zé)任。登記機構(gòu)應(yīng)向法庭提供其不予登記、不予受理、不予答復(fù)所根據(jù)的事實證據(jù)和法律依據(jù)，才能證明其行為的合法性。

審判實踐中，對由原告還是被告承擔(dān)登記簿記載錯誤證明責(zé)任存在分歧。筆者認為，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，應(yīng)由原告對登記簿的記載錯誤負舉證責(zé)任，被告對原告的申請是否符合法定條件負舉證責(zé)任。

四、訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件裁判方式的問題。

由于該類案件的復(fù)雜性和特殊性，其裁判方式根據(jù)個案的不同，有如下幾種：

（一）、確認違法判決?！度舾山忉尅返谖迨邨l第（一）規(guī)定，被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的，人民法院確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決。此類判決主要是針對不予受理、不予答復(fù)類案件。訴不履行不動產(chǎn)更正登記職責(zé)類案件，若更正登記的對象或條件已經(jīng)喪失，如不動產(chǎn)已滅失、被征收或被第三人善意取得，申請人請求更正，登記機構(gòu)應(yīng)不予更正；若申請更正的不動產(chǎn)權(quán)利受到限制（如查封、設(shè)置了他項權(quán)利等）或發(fā)生爭議，申請人請求更正，登記機構(gòu)應(yīng)暫緩辦理，待權(quán)利被民事訴訟最終確定之后，才能予以更正。針對上述情形，如登記機構(gòu)不予受理或不予答復(fù)的，應(yīng)確認其行為違法。該類案件因不存在更正的現(xiàn)實性、可能性或?qū)嶋H意義而不能判決履行。如前述張甲案中，涉案承包土地已全部被征用，但承包經(jīng)營權(quán)證未被公告注銷，張甲因土地征用補償費的數(shù)額問題，要求更正經(jīng)營權(quán)證記載面積，乙政府不予答復(fù)。對該案的處理，法院只能判決確認乙政府不予答復(fù)的行為違法，而不能判決履行。因涉案土地被征用，其權(quán)屬已發(fā)生改變，承包合同的標的物已易主，合同的效力必然終止或解除，因承包經(jīng)營權(quán)的取得以合同為依據(jù)，故依附于合同的承包經(jīng)營權(quán)已喪失，權(quán)證是承包經(jīng)營權(quán)的載體，農(nóng)戶請求更正經(jīng)營權(quán)證面積失去了基礎(chǔ)條件，而無實際意義。關(guān)于實際承包面積的爭議，張甲可以通過民事訴訟（確認原實際履行的承包合同面積）途徑解決，從而達到其獲取相應(yīng)土地補償費的目的。法院對此應(yīng)進行釋明。

（二）、履行判決?！缎姓V訟法》第五十四條第一款第（三）項規(guī)定，被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。該類判決又分為兩種，即程序性履行和實體性履行。１、程序性履行判決，即判決登記機構(gòu)履行程序性義務(wù)，如判決受理申請、判決予以答復(fù)或作出處理。該類判決主要是針對訴登記機構(gòu)不予受理、不予答復(fù)類不履責(zé)案件。２、實體性履行判決，即判令登記機構(gòu)對原告的更正申請予以更正登記。該類判決主要是針對不予登記類明示不履責(zé)案件。這種判決的前提必須是事實清楚，原告的申請符合法定條件，登記機構(gòu)沒有自由裁量的余地。如利害關(guān)系人持登記申請書、身份證明、證明房屋登記簿記載錯誤的材料、權(quán)利人同意更正的證明材料或已確定權(quán)利歸屬及內(nèi)容的生效法律文書，申請房屋更正登記而登記機構(gòu)不予更正的，判決其限期履行更正登記職責(zé)。該類判決還有一個特殊之處，須先對不予更正決定的合法性進行評判，作出撤銷決定之后，再限期被告予以更正。關(guān)于履行期限的確定，可以依從法定期限或綜合考量合理期限。

（三）、賠償判決。對申請人符合更正登記條件的申請，登記機構(gòu)不履行更正職責(zé)的行為給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成了現(xiàn)實性和確定性的損害，應(yīng)負相應(yīng)的賠償責(zé)任。該類判決的適用須考慮如下因素：其一是相對人已提出了明確的賠償請求。原告在訴訟請求中并不要求登記機構(gòu)賠償?shù)?，法院不得主動判決賠償。其二是造成損害后果是否存在原因競合。如果產(chǎn)生損害的原因是登記機構(gòu)不履行職責(zé)與其之外的原因事實（受害人過錯、第三人原因、不可抗力等）發(fā)生競合，則應(yīng)當(dāng)免除或減輕登記機構(gòu)賠償責(zé)任。

（四）、駁回訴訟請求判決。《若干解釋》第五十六條第（一）項規(guī)定，起訴被告不作為理由不能成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求。如行政機關(guān)不具備相應(yīng)法定職責(zé)的；沒有收到權(quán)利人或利害關(guān)系人相應(yīng)申請的；登記機構(gòu)辦理申請期限未屆滿；當(dāng)事人不具備申請條件及法定條件的。以上情形均應(yīng)認定起訴被告不作為理由不能成立，法院應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求。

（五）、不予受理、駁回起訴裁定。起訴期限和訴訟時效是兩個不同的概念。超過訴訟時效，原告只是喪失了勝訴權(quán)，仍然可以提起訴訟，應(yīng)判決駁回原告訴訟請求。而當(dāng)事人超過起訴期限且無正當(dāng)理由的，不能提起訴訟，即應(yīng)裁定不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴?！缎姓V訟法》及《若干解釋》之所以規(guī)定起訴期限，是綜合考量行政效能及相對人合法權(quán)益的結(jié)果。

五、相關(guān)立法建議。

由于《辦法》頒布的時間較早，《物權(quán)法》頒布后又未進行修訂，其設(shè)定的更正登記除第十一條“農(nóng)村土地承包當(dāng)事人認為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證和登記簿記載錯誤的，有權(quán)申請更正”的原則性規(guī)定之外，沒有具體的條件和程序規(guī)定，造成該類案件的審理無章可循，影響司法的權(quán)威和公信力。為便于審判實務(wù)的操作，建議立法機關(guān)盡快修訂《辦法》，對更正登記的條件和程序進行具體規(guī)定，并界定更正登記的范圍為經(jīng)營權(quán)登記簿，刪去承包經(jīng)營權(quán)證，以便與《土地登記辦法》、《房屋登記辦法》相配套。理由是經(jīng)營權(quán)證不是物權(quán)憑證，而是一種證明，依附于登記簿，對其設(shè)置更正程序沒有實際意義。

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[1] 程嘯：《關(guān)于物權(quán)法規(guī)定的更正登記的幾個問題》，載www./ziliao/article-139127.html,于2013年5月8日訪問。
[2] 張昌民：《芻議我國物權(quán)法中的更正登記制度》，載www./ziliao/article-178395.html,于2013年5月8日訪問。
[3] 周佑勇：《行政不作為判解》，武漢大學(xué)出版社2000年版，第18頁。
[4] 周佑勇：《行政不作為判解》，武漢大學(xué)出版社2000年版，第56頁。