作者：鄒花園

單位：上海市海華永泰（昆明）律師事務(wù)所

【案例來源】最高人民法院，（2014）民申字第1137號，鄒維福與重慶天田建設(shè)開發(fā)有限公司與包天華的合伙協(xié)議糾紛申請?jiān)賹徝袷虏枚〞?/p>

【裁判觀點(diǎn)】

1、訴訟當(dāng)事人否認(rèn)其在已完成訴訟過程中自認(rèn)的事實(shí)時，若其不能舉證其受到欺詐、脅迫或因重大誤解等原因，造成其意思表示不自由、不真實(shí)，則其否認(rèn)無效。

2、個人合伙未經(jīng)清算的，不影響法院經(jīng)過審理后直接對剩余合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。

3、請求返還合伙財(cái)產(chǎn)不適用民事訴訟時效規(guī)定。

【案情簡介】筆者目前在中國裁判文書網(wǎng)上只檢索到最高院的再審裁定書，而該裁定書對于本案事實(shí)未作完整介紹，所以本文省去本案的案情簡介。但此省略并不影響本文的裁判觀點(diǎn)。

【裁判摘要】以下是最高人民法院在該案再審裁定中“本院認(rèn)為”部分的裁判原文：

1、“本院認(rèn)為，關(guān)于二審判決認(rèn)定鄒維福收到石船公司支付的310.6萬元款項(xiàng)是否存在錯誤的問題。雖然石船公司出具《情況說明》證明已將310.6萬元分8次支付給了西財(cái)公司，但二審?fù)徶校?jīng)詢問雙方當(dāng)事人，鄒維福陳述其個人實(shí)際收取了石船公司支付的310.6萬元款項(xiàng)，該陳述系鄒維福對款項(xiàng)收取事實(shí)的自認(rèn)。鄒維福在申請?jiān)賹彆r雖主張?jiān)撽愂霾⒎钦鎸?shí)意思表示，但就二審?fù)徶凶鞒錾鲜鲫愂鰰r，受到欺詐、脅迫或因重大誤解等原因，造成其意思表示不自由、不真實(shí)，鄒維福未舉證證明。鄒維福以反悔自己在二審?fù)徶械淖哉J(rèn)為由，認(rèn)為二審判決認(rèn)定其收到該款項(xiàng)錯誤的申請?jiān)賹徖碛刹荒艹闪ⅰ?/strong>”

2、“關(guān)于合伙清算程序，我國法律對個人合伙解散時的清算程序未予規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十五條第二款的規(guī)定，合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，個人合伙未經(jīng)清算而對財(cái)產(chǎn)予以分割處置，不影響合伙人對合伙債務(wù)對外承擔(dān)連帶清償責(zé)任，不會對債權(quán)人的實(shí)際利益造成損害。在此情況下，二審法院經(jīng)組織雙方當(dāng)事人對賬，確定了合伙盈虧的情況下，直接對剩余合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配的作法，不構(gòu)成程序違法。鄒維福提出合伙未經(jīng)清算不能進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割的申請?jiān)賹徖碛?，不能成立?/strong>”

3、“關(guān)于包天華的訴訟請求是否超過訴訟時效期間的問題。本院認(rèn)為，包天華與鄒維福對于合伙財(cái)產(chǎn)系共有關(guān)系，包天華于本案中提出的要求鄒維福返還其投入的合伙財(cái)產(chǎn)的訴訟請求，在性質(zhì)上不屬于應(yīng)當(dāng)適用法律關(guān)于訴訟時效期間規(guī)定的請求權(quán)范疇，故二審判決對鄒維福的時效抗辯未予采信并無不當(dāng)。”

【筆者建議】

1、        關(guān)于訴訟中的自認(rèn)問題。

訴訟當(dāng)事人及代理律師在訴訟過程中應(yīng)謹(jǐn)慎自認(rèn)，而且不應(yīng)隨意否認(rèn)自認(rèn)，否則會給法庭造成極其不誠信的印象。律師庭審時應(yīng)集中注意力，當(dāng)對方做出了有利于己方的自認(rèn)時，務(wù)必要求書記員詳細(xì)記錄對方自認(rèn)的內(nèi)容，最好是重復(fù)對方的原話，要求書記員予以完整、準(zhǔn)確記錄----此舉一是為了引起合議庭對此部分事實(shí)的注意（法官難免有走神的時候），二是加深書記員對此部分內(nèi)容的印象，以便事后校正庭審筆錄。庭審結(jié)束后讓對方先簽筆錄，己方后簽筆錄。在查看筆錄時，除了仔細(xì)看己方說過的話，務(wù)必注意筆錄是否完整、準(zhǔn)確地記載了對方所說的話。如果有漏記、錯記，或者雖然完整、準(zhǔn)確記載但被對方擅自涂改，那么應(yīng)立即與書記員溝通并要求書記員備注。

2、        關(guān)于合伙清算問題。

個人合伙雖然未經(jīng)清算，但本案法院在審理過程中組織雙方對賬，其實(shí)就是清算的過程。實(shí)務(wù)中，如果法院經(jīng)審理后無法查清合伙盈虧情況（這是個人合伙糾紛中常見的情況），法院一般會以原告無法提供證據(jù)證明其訴訟請求為由駁回原告訴請。因此，個人合伙從一開始就應(yīng)該做好財(cái)務(wù)記賬和對賬工作，建議定期對賬，且全部合伙人就對賬結(jié)果簽字確認(rèn)。這樣不僅可以預(yù)防糾紛，即便產(chǎn)生糾紛也容易通過協(xié)商解決或司法裁判解決。

3、        關(guān)于本案中的訴訟時效問題。

是否適用訴訟時效與訴訟時效是否經(jīng)過是兩個不同維度的問題。本案中再審被申請人認(rèn)為返還財(cái)產(chǎn)的請求是適用訴訟時效的，只不過其認(rèn)為訴訟時效并未經(jīng)過。而最高院認(rèn)為請求返還財(cái)產(chǎn)不適用訴訟時效規(guī)定。遺憾的是最高院并未對為何不適用訴訟時效的理由進(jìn)行任何論述。筆者冒昧揣測，最高院的裁判思路是，一審原告的訴訟請求是要求返還財(cái)產(chǎn)，而從文義解釋的角度來講，財(cái)產(chǎn)返還請求權(quán)屬于物上請求權(quán)，其當(dāng)然不適用訴訟時效的規(guī)定。

但筆者認(rèn)為，最高院的這種認(rèn)定是有問題的。本案一審原告起訴請求返還財(cái)產(chǎn)是缺乏請求權(quán)基礎(chǔ)的，其訴請的實(shí)質(zhì)應(yīng)該是分割合伙財(cái)產(chǎn)。個人將其財(cái)產(chǎn)投入合伙后，該財(cái)產(chǎn)性質(zhì)就從個人財(cái)產(chǎn)變成了合伙財(cái)產(chǎn)，即該財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬性質(zhì)不再是個人的財(cái)產(chǎn)，而是由合伙人共同共有或者按份共有的合伙財(cái)產(chǎn)?！胺颠€”是什么意思？只有你主張權(quán)利的目標(biāo)是你個人的財(cái)產(chǎn)，才能返還給你。如果你主張權(quán)利的目標(biāo)是合伙財(cái)產(chǎn)，那就不能叫“返還”，而應(yīng)是清算后的“分割”。但是最高院避開了“返還”與“分割”的概念區(qū)別問題，避重就輕，直接一句話就認(rèn)定不適用訴訟時效規(guī)定。

 鄒花園律師，2008年畢業(yè)于廈門大學(xué)通信工程專業(yè)，2012年畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，獲法律碩士學(xué)位，2010年中國人民大學(xué)律師學(xué)院首屆學(xué)員。擅長合同風(fēng)險(xiǎn)防控、疑難復(fù)雜合同爭議解決、借款合同糾紛、房屋買賣合同糾紛、擔(dān)保合同糾紛、租賃合同糾紛。已為云南省內(nèi)多家大型國有企業(yè)、民營企業(yè)及民營企業(yè)家代理過多宗重大訴訟及非訴訟案件。

下期預(yù)告：一個案件經(jīng)歷了地方法院的再審后能否繼續(xù)向最高院申請?jiān)賹?？在下一期文章中我們將以案說法，來探討實(shí)務(wù)中的民事訴訟救濟(jì)程序問題。