法律知識(shí)要點(diǎn)：加班是每一位勞動(dòng)者都知道的事，加班工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)大家也都知道，根據(jù)勞動(dòng)法第四十四條的規(guī)定，安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬;法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬，這就是加班費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題，但在實(shí)務(wù)中因加班工資引起的糾紛非常多，但糾紛的起因并不是計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，而是計(jì)算基數(shù)的問題。

為什么因?yàn)榧影喙べY計(jì)算基數(shù)問題容易發(fā)生糾紛呢，因?yàn)橛?jì)算基數(shù)的確定直接關(guān)系到勞動(dòng)者的切身利益，恰恰是對于加班基數(shù)的確定，相關(guān)法律法規(guī)并不明確，用人單位在計(jì)算加班費(fèi)時(shí)出于自身利益的考慮，總是盡可能的采用較低的標(biāo)準(zhǔn)，不同的加班基數(shù)對加班工資的影響非常大，尤其是加班較多的用人單位，這些用人單位中勞動(dòng)者的工資主要是靠加班才能獲取更多，因此在規(guī)定不明確的情況下，用人單位與勞動(dòng)者就非常容易因加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)問題而產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛。

實(shí)務(wù)中對于加班工資的計(jì)算基數(shù)，在沒有明確的法律法規(guī)規(guī)定的情況下，有的地方性法規(guī)制定出了加班工資計(jì)算基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)，因此各地對于計(jì)算加班費(fèi)基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)并不盡相同。結(jié)合司法實(shí)務(wù)，筆者認(rèn)為一般情況下對于加班工資計(jì)算基數(shù)的確定，通常都是采用下列幾種方法：

一、有約定的按約定標(biāo)準(zhǔn)。

加班工資的計(jì)算基數(shù)，允許用人單位和勞動(dòng)者在訂立勞動(dòng)合同時(shí)進(jìn)行約定。例如，可以約定以最低工資作為基數(shù)、以基本工資或底薪作為基數(shù)或者以正常工作時(shí)間的工資作為計(jì)算基數(shù)。如《北京市工資支付規(guī)定》第四十四條規(guī)定，對于加班工資的計(jì)算基數(shù)，先以勞動(dòng)者與用人單位訂立的勞動(dòng)合同中約定的本人工資標(biāo)準(zhǔn)確定，勞動(dòng)合同未約定的，按集體勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。

二、沒有約定的，一般采用正常工作時(shí)間的工資。

在法律實(shí)務(wù)中出現(xiàn)糾紛最多的就是在此，大多用人單位并沒有與勞動(dòng)者約定加班工資的計(jì)算基數(shù)，采用正常工作時(shí)間的工資作為計(jì)算基數(shù)，這樣最常用也最公平合理，但是用人單位卻不這么做，用人單位在計(jì)算加班工資基數(shù)時(shí)喜歡采用最低工資標(biāo)準(zhǔn)，連基本工資都不是，一般情況下基本工資是高于最低工資的，這樣對用人單位最有利。

但勞動(dòng)者一方通常主張按正常工作時(shí)間的工資作為基數(shù)，根據(jù)以往的判例來看，如果沒有約定加班工資計(jì)算基數(shù)的情況下，勞動(dòng)仲裁委或法院也都大多是按正常工作時(shí)間的工資作為基數(shù)計(jì)算的，至少也是基本工資作為計(jì)算加班工資的基數(shù)。

三、福利工資是否屬于正常工作時(shí)間的工資在實(shí)務(wù)中爭議最大。

用人單位的工資結(jié)構(gòu)一般是兩大類：基本工資和福利工資，如獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼、津貼、績效等一般都屬于福利工資范圍，福利工資的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)也都是由用人單位根據(jù)經(jīng)營狀況來自主決定。一些用人單位的福利工資甚至比基本工資還高，所以福利工資是否屬于正常工作時(shí)間的工資而列入計(jì)算加班費(fèi)基數(shù)，對于勞動(dòng)者一方來說事關(guān)重大利益。實(shí)務(wù)中通常把福利工資仍看作是正常工作時(shí)間的工資，但如果用人單位與勞動(dòng)者約定福利工資不屬于正常工作時(shí)間的工資的，從其約定。

例如，廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動(dòng)合同法》若干問題的指導(dǎo)意見第二十八條規(guī)定，勞動(dòng)者加班工資計(jì)算基數(shù)為正常工作時(shí)間工資。用人單位與勞動(dòng)者約定獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時(shí)間工資的，從其約定。但約定的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。從這個(gè)條文的意思可以看出，福利工資是屬于正常工作時(shí)間的工資，但約定福利工資不屬于正常工作時(shí)間的工資的以約定為準(zhǔn)。

為了更好的理解關(guān)于加班工資計(jì)算基數(shù)確定的問題在司法實(shí)務(wù)中的具體適用，現(xiàn)在筆者分享一個(gè)相關(guān)的案例供大家參考。

基本案情

原告起訴稱：原告工作時(shí)間為早上9點(diǎn)至中午12點(diǎn)、下午13點(diǎn)30分至下午18點(diǎn)，每天工作7.5小時(shí)，每周工作6天，提交有加蓋被告公章的考勤記錄表為證。在職期間從未簽訂書面勞動(dòng)合同，也未按時(shí)足額支付加班工資，原告申請勞動(dòng)仲裁，但未獲得全部支持。為此，訴至貴院請求判決被告支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資及加班工資等共計(jì)6萬。被告未答辯，亦未提交證據(jù)。

判決觀點(diǎn)

法院審理認(rèn)為，被告作為用人單位，應(yīng)就員工的工作時(shí)間承擔(dān)舉證責(zé)任，但被告未提交任何證據(jù)予以證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故法院采信原告的主張及其提交的考勤記錄表，確認(rèn)原告的工作時(shí)間為早上9點(diǎn)至中午12點(diǎn)、下午13點(diǎn)30分至下午18點(diǎn)，每天工作7.5小時(shí)，每周工作6天；原告的實(shí)際出勤情況以原告提交的考勤記錄表的記錄為準(zhǔn)，但該考勤記錄表未記載中午休息時(shí)間，根據(jù)原告的主張，每天扣除中午1.5小時(shí)休息時(shí)間。原告主張其工資結(jié)構(gòu)為底薪（入職時(shí)為人民幣2,000元，2016年9月轉(zhuǎn)正后為人民幣2,500元）+提成（0.5個(gè)點(diǎn)），并提交工資發(fā)放的銀行流水為證。

關(guān)于加班工資的計(jì)算基數(shù)，因原、被告雙方均未提交證據(jù)證明雙方有關(guān)于加班工資計(jì)算基數(shù)的約定，故法院酌情以原告的底薪作為加班工資計(jì)算基數(shù)；但是自入職起至2016年8月期間原告的底薪為人民幣2,000元/月，低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，故法院認(rèn)定該期間的加班工資計(jì)算基數(shù)為同期深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)人民幣2,030元/月。

原告主張被告未與其簽訂書面勞動(dòng)合同，應(yīng)支付其未簽訂書面勞動(dòng)合同二倍工資差額。被告在起訴狀中主張是原告利用職務(wù)之便拿走了勞動(dòng)合同，但未提交任何證據(jù)予以證明，法院不予采信，被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故法院確認(rèn)原、被告雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，被告應(yīng)依法支付原告2016年7月13日至2017年4月15日期間未簽訂書面勞動(dòng)合同二倍工資差額人民幣53,130.08元（加班工資人民幣6,528.96元+已支付的工資人民幣46,601.12元）。

判決結(jié)果

據(jù)此，法院判決某裝飾設(shè)計(jì)工程有限公司于判決生效之日起五日內(nèi)支付被告2016年6月13日至2017年4月15日期間的加班工資人民幣7,258.13元；2016年7月13日至2017年4月15日期間未簽訂書面勞動(dòng)合同二倍工資差額人民幣53,130.08元。

律師點(diǎn)評(píng)

對于計(jì)算加班工資的基數(shù)問題，本案中可以看出，首先還是有約定的從約定，如果沒有約定的，對于采用的計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)問題，法院有一定的自由裁量權(quán)的，本案中法院是按原告的底薪確定加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)，但由于底薪低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，所以只能按最低工資標(biāo)準(zhǔn)來算。

所以，筆者建議如果用人單位加班較多的，最好在勞動(dòng)合同中約定加班工資的計(jì)算基數(shù)，這樣對保護(hù)勞動(dòng)者的利益比較有利，用人單位處于強(qiáng)勢，如果沒有約定的，在計(jì)算時(shí)用人單位可能會(huì)按對自己最有利的方式，這樣對勞動(dòng)者一方非常不利。