小資LAWYERS溫馨提示：股權(quán)協(xié)議簽訂后，至交割之前，由于受各種因素影響以及可能存在的不確定性，過渡期的期限可能較短，也可能較長，而被收購公司或標(biāo)的資產(chǎn)在過渡期內(nèi)并非一成不變，因此在過渡期需要注意下列問題：1.就過渡期被收購公司或標(biāo)的資產(chǎn)所產(chǎn)生的盈利和損失的承擔(dān)進(jìn)行約定；2.就過渡期被收購公司的經(jīng)營及其股東的義務(wù)進(jìn)行約定，就標(biāo)的資產(chǎn)的維護(hù)及其所有人的義務(wù)進(jìn)行約定。如何處理這些技術(shù)問題，一起來學(xué)習(xí)吧！

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增資協(xié)議簽署之后，股權(quán)變更登記完成之前，投資方還未取得股東身份介入目標(biāo)公司經(jīng)營管理。過渡期間目標(biāo)公司的經(jīng)營仍在繼續(xù)，通常目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)價(jià)值仍將發(fā)生變化。為防止公司現(xiàn)有股東及管理層降低經(jīng)營積極性，因此有必要約定過渡期雙方的權(quán)利和義務(wù)。如果確認(rèn)確有重大交易或其他重大事項(xiàng)發(fā)生，則通常的做法是聘請(qǐng)專業(yè)的機(jī)構(gòu)就過渡期發(fā)生的重大交易和事項(xiàng)進(jìn)行補(bǔ)充審計(jì)及評(píng)估，并據(jù)此調(diào)整增資價(jià)格。

常見的承諾條款：

1、現(xiàn)有股東及公司應(yīng)盡力維持公司組織現(xiàn)狀；

2、現(xiàn)有股東及公司禁止行為：不得以分派紅利、關(guān)聯(lián)交易及其他任何方式從公司獲取不正當(dāng)利益或減少公司價(jià)值；

3、保證目標(biāo)公司不會(huì)做出下列行為：處置資產(chǎn)、未經(jīng)通報(bào)投資方而通過任何股東會(huì)或董事會(huì)決議、重大支出、借款、擔(dān)保、租賃、分紅、提高高管工資、解雇或雇傭員工、起訴、不維持知識(shí)產(chǎn)權(quán)、不維護(hù)客戶關(guān)系等等。

4、妥善經(jīng)營業(yè)務(wù)：不得與第三方簽署任何損害或可能損害目標(biāo)公司利益的合約或其他法律文件；

5、通知不利變化的義務(wù)：現(xiàn)有股東及目標(biāo)公司應(yīng)將新發(fā)生或發(fā)現(xiàn)的可能不利于目標(biāo)公司或本次交易的情況及時(shí)通知投資方；當(dāng)然，投資方也有相應(yīng)的通知義務(wù)。

6、其他：保密、積極辦理審批手續(xù)。

承諾條款示范二：

創(chuàng)始股東和公司共同并連帶地承諾，自本協(xié)議簽署日起，除經(jīng)投資者事先書面同意，或本協(xié)議另有明確規(guī)定之外：

1、在交割日或者本協(xié)議終止（以較早者為準(zhǔn)）前，創(chuàng)始股東和公司不得從事、允許或促成任何會(huì)構(gòu)成或?qū)е略诒緟f(xié)議所作出的陳述、保證或承諾不真實(shí)、不準(zhǔn)確或被違反的作為或者不作為。

 2、創(chuàng)始股東和公司應(yīng)采取一切合理措施保存和保護(hù)公司資產(chǎn)，在正常業(yè)務(wù)過程中按照與以往慣例及謹(jǐn)慎商業(yè)慣例一致的方式經(jīng)營公司的主營業(yè)務(wù)和維護(hù)與供應(yīng)商、合作方、客戶、員工之間的關(guān)系，保證公司正常運(yùn)營，并確保公司的商譽(yù)和經(jīng)營不發(fā)生重大不利變化。

 3、創(chuàng)始股東和公司應(yīng)盡一切努力促成本協(xié)議項(xiàng)下的交易，并且不會(huì)采取任何妨礙或不當(dāng)延誤本協(xié)議項(xiàng)下交易的作為或不作為。

 4、為了履行本協(xié)議的任何條款（包括但不限于交割先決條件），創(chuàng)始股東和公司應(yīng)當(dāng)采取所有必要行動(dòng)并簽署所有必要的文件和文書。

 5、創(chuàng)始股東和公司承諾給予投資者合理要求的有關(guān)公司財(cái)務(wù)、運(yùn)營和/或業(yè)務(wù)等任何方面的信息。此外，創(chuàng)始股東和公司應(yīng)立即通知投資者已發(fā)生的或可能發(fā)生的與公司或其資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和/或收入有關(guān)的訴訟、仲裁或行政程序。本協(xié)議項(xiàng)下向投資者提供的查閱權(quán)以及投資者對(duì)提供的信息的審閱均不會(huì)在任何方面影響或限制創(chuàng)始股東和公司在本協(xié)議項(xiàng)下所作的任何陳述和保證。

 6、創(chuàng)始股東和公司應(yīng)盡其最大努力，依照中國法律的規(guī)定在可行的最短時(shí)間內(nèi)取得完成本協(xié)議項(xiàng)下交易所需的所有批準(zhǔn)或登記。創(chuàng)始股東和公司同意及時(shí)將公司從政府部門收到的與任何此類批準(zhǔn)或登記有關(guān)的書面或口頭消息通知投資者，并及時(shí)向投資者提供任何其所獲得的書面消息。

7、除了就本協(xié)議項(xiàng)下交易外，公司和創(chuàng)始股東同意，自本協(xié)議簽署之日起直至交割時(shí)，或本協(xié)議被終止時(shí)（以較早發(fā)生者為準(zhǔn)），公司和創(chuàng)始股東及其任何關(guān)聯(lián)方、高級(jí)職員、董事、代表或代理人均不會(huì)

（1）招攬、發(fā)起、考慮、鼓勵(lì)或接受任何主體提出的關(guān)于下述事項(xiàng)的提議或要約：

1）與任何收購或以其他方式獲得公司的全部或任何部分的股權(quán)、或收購或以其他方式獲得公司的資產(chǎn)有關(guān)的，

2）與公司進(jìn)行任何兼并、合并或其他業(yè)務(wù)聯(lián)合，

3）進(jìn)行涉及公司的資本重組、結(jié)構(gòu)重組或任何其他非正常的業(yè)務(wù)交易，或

（2）就前述事宜參與任何討論、交談、談判以及其他交流，或向任何其他主體提供與前述事宜有關(guān)的任何信息，或以任何其他方式配合、協(xié)助或參與、方便或鼓勵(lì)任何其他主體試圖進(jìn)行前述事宜的任何努力或嘗試。

公司和創(chuàng)始股東自身應(yīng)當(dāng)立即停止，并應(yīng)促使終止所有現(xiàn)有的、與任何主體在本協(xié)議之前就前述任何事宜開展的討論、交談、談判以及其他交流。如果做出或收到與前述事宜有關(guān)的任何該等提議、要約，或與任何主體就前述事宜進(jìn)行任何詢問或其他接觸，公司和創(chuàng)始股東應(yīng)當(dāng)立即通知投資者。

 8、公司應(yīng)，并且創(chuàng)始股東應(yīng)促使公司，盡合理努力完善公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)控制度以確保公司運(yùn)營業(yè)務(wù)過程中不侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)。創(chuàng)始股東或公司于本協(xié)議簽署日后新取得的與公司業(yè)務(wù)相關(guān)的任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)，以及新取得該等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可或使用權(quán)，均應(yīng)以公司作為唯一的所有權(quán)人或權(quán)利人。公司應(yīng)當(dāng)在實(shí)踐可行的最短時(shí)間內(nèi)就該等知識(shí)產(chǎn)權(quán)辦理所有必要或可行的登記或注冊(cè)，創(chuàng)始股東應(yīng)當(dāng)積極為此提供一切必要的協(xié)助。

 9、公司應(yīng)，并且創(chuàng)始股東應(yīng)促使公司，按照法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)按時(shí)為員工依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金，依法按時(shí)足額代扣代繳個(gè)人所得稅。

10、公司應(yīng)于交割后三十日內(nèi)與全體員工簽署令投資者滿意的勞動(dòng)合同、保密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

11、在任何創(chuàng)始股東直接或間接持有公司任何股權(quán)期間，該創(chuàng)始股東應(yīng)按照其與公司簽署的勞動(dòng)合同全職在公司工作，不應(yīng)從公司離職或者在其他實(shí)體兼職。

 12、創(chuàng)始股東不得于其直接或間接持有公司任何股權(quán)期間、在公司任職期間以及離職后兩年內(nèi)，在中國或國外以自身名義或代理身份、自行或者與第三方合作、直接或者間接（包括但不限于通過附屬公司、合伙公司、合伙企業(yè)、關(guān)聯(lián)方或其它合約安排）地：

（1）受雇于從事或計(jì)劃從事與主營業(yè)務(wù)或者公司從事的其他業(yè)務(wù)相同、類似或者相競(jìng)爭的業(yè)務(wù)、或與公司處于相同或類似經(jīng)營領(lǐng)域、或者與公司有其他直接或者間接競(jìng)爭關(guān)系的任何公司、企業(yè)、實(shí)體或者人士（“公司競(jìng)爭者”），包括但不限于作為競(jìng)爭者的董事、高級(jí)管理人員；

（2）向任何公司競(jìng)爭者進(jìn)行任何形式的投資（包括但不限于，成為該公司競(jìng)爭者的所有人、股東、實(shí)際控制人、債權(quán)人或以其他方式擁有其權(quán)益）、或者設(shè)立任何公司競(jìng)爭者；

（3）為其自身及其關(guān)聯(lián)方、公司競(jìng)爭者或其他人從公司招募員工或唆使員工離職；

（4）與任何公司競(jìng)爭者進(jìn)行任何業(yè)務(wù)往來（包括但不限于，成為競(jìng)爭者的業(yè)務(wù)代理、供應(yīng)商或分銷商）；

（5）為公司競(jìng)爭者提供任何形式的咨詢或意見；

（6）簽署任何協(xié)議、作出任何承諾或采取其他任何安排，若該等協(xié)議、承諾或安排限制或損害或?qū)⒂锌赡芟拗苹驌p害公司從事其業(yè)務(wù)；

（7）為其自身及其關(guān)聯(lián)方、公司競(jìng)爭者或其他人的利益而從公司目前的客戶、代理、供應(yīng)商及/或獨(dú)立承包商等中招攬業(yè)務(wù)，或唆使公司目前的客戶、代理、供應(yīng)商及/或獨(dú)立承包商終止與公司的合作；

（8）以其他任何方式與公司發(fā)生競(jìng)爭。

  13、公司應(yīng)，并且創(chuàng)始股東應(yīng)促使公司與其在本協(xié)議生效后招募的任何員工簽署格式和內(nèi)容令投資者滿意的勞動(dòng)合同、保密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并促使該等員工中的任何關(guān)鍵員工與公司簽署競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，其中規(guī)定的競(jìng)業(yè)禁止期限為離職后兩年。

 14、除適用法律另有規(guī)定外，公司不得（且創(chuàng)始股東應(yīng)盡其最大努力防止公司）免除任何負(fù)有不競(jìng)爭、不招募或類似限制性承諾義務(wù)的員工或顧問的該等義務(wù)，或怠于對(duì)任何上述員工或顧問執(zhí)行任何上述不競(jìng)爭、不招募或類似限制性承諾。

15、公司應(yīng)，并且創(chuàng)始股東應(yīng)促使公司（1）遵守中國法律及其他適用的法律；（2）取得并維持其業(yè)務(wù)所需的各項(xiàng)批準(zhǔn)；（3）取得并維持其業(yè)務(wù)所需的知識(shí)產(chǎn)權(quán)或其他權(quán)利的授權(quán)和許可；和（4）在交割后盡快（最遲不晚于交割后六個(gè)月內(nèi)）建立令投資者滿意的內(nèi)部流程、審批制度、財(cái)務(wù)流程、財(cái)務(wù)制度、財(cái)務(wù)系統(tǒng)、財(cái)務(wù)管理體系、人事流程、運(yùn)營和管理流程等內(nèi)部制度。

 16、如于交割前公司的注冊(cè)資本繳納存在任何瑕疵（但注冊(cè)資本未實(shí)繳不屬于瑕疵），且該瑕疵對(duì)于公司（或公司的關(guān)聯(lián)方）日后上市或者融資產(chǎn)生不利影響，則創(chuàng)始股東應(yīng)連帶地予以補(bǔ)足。如因交割前的任何事由，有對(duì)公司提出賠償請(qǐng)求的，創(chuàng)始股東應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

17、公司及創(chuàng)始股東應(yīng)促使公司，在交割后三個(gè)月內(nèi)聘請(qǐng)一名全職會(huì)計(jì)人員并嚴(yán)格按照中國會(huì)計(jì)準(zhǔn)則由該會(huì)計(jì)人員自行完成記賬，包括但不限于按照權(quán)責(zé)發(fā)生制確認(rèn)收入，保證固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的購買按照中國會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的要求計(jì)入公司資產(chǎn)并進(jìn)行折舊、攤銷，建立并完善關(guān)聯(lián)方借款和提供擔(dān)保審批流程，以及完善勞務(wù)服務(wù)等的采購管理等。

承諾條款示范三：

 1、過渡期是指本協(xié)議簽訂日開始，至投資款繳付完成的期間。

2、過渡期間，公司應(yīng)保證其現(xiàn)有業(yè)務(wù)運(yùn)作正常以及聲譽(yù)不受侵犯。

3、過渡期內(nèi)公司未經(jīng)投資者書面同意不得從事下述事項(xiàng)：

1）增加或減少注冊(cè)資本。

2）修改章程、備忘錄或其他組織文件（除為投資方利益外）。

 3）增加董事人數(shù)。

4）變更公司現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司所投資子公司的現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)。

 5）兼并、整合、出售、轉(zhuǎn)讓、抵押或破產(chǎn)公司經(jīng)營所必須的資產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或其他重大資產(chǎn)，因公司正常經(jīng)營所需的除外。

  6）對(duì)外擔(dān)保。

7）改變公司主營業(yè)務(wù)，進(jìn)入新的業(yè)務(wù)，或退出現(xiàn)行業(yè)務(wù)。

 8）現(xiàn)有股東出售公司股權(quán)。

 9）單筆金額超過人民幣300萬元的對(duì)外投資或合同簽署。

10）可能影響投資者投資意向的其他重大事項(xiàng)。