申請人：浙江**有限公司

法定代表人：張**；職務(wù)：董事長

住所地：浙江省嘉興市海寧市**鎮(zhèn)**路**號

委托代理人：李**，北京**律師事務(wù)所

聯(lián)系電話：1300368****

被申請人：海寧市國土資源局

住所地：海寧市梅園路203號

法定代表人：陳洲美，職務(wù)：局長

申請人對被申請人單方解除海土字14236號地塊《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》不服，于2017年5月27日向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，要求撤銷上述行政決定。我局于2017年5月31日收到書面申請，經(jīng)審查，申請人的請求符合行政復(fù)議的法定條件，我局于2017年6月2日依法受理后，向被申請人送達(dá)了申請書副本及答復(fù)通知書，被申請人在規(guī)定期限內(nèi)提交了書面答復(fù)和作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人述稱，申請人于2014年12月31日經(jīng)公開掛牌競得海土字14236號地塊，用于開發(fā)建設(shè)物流園。2015年1月5日，申請人與被申請人簽訂《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》（合同編號3304812014A21236號）。2016年4月5日，經(jīng)被申請人批準(zhǔn)，以《補(bǔ)充協(xié)議》形式同意申請人將開工日期延后至2016年9月20日。2016年10月12日，被申請人以《函》形式批準(zhǔn)申請人延后至2016年12月20日開工建設(shè)。海寧市建筑業(yè)管理處就涉案項(xiàng)目工程制定的《浙江**有限公司倉儲物流項(xiàng)目工程質(zhì)量監(jiān)督方案》中明確工程項(xiàng)目的開工時(shí)間為2016年12月20日。

2017年4月1日，被申請人報(bào)經(jīng)海寧市人民政府批準(zhǔn)，以海政函（2017）37號《海寧市人民政府關(guān)于解除浙江**有限公司國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同的批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》）為依據(jù)，以申請人“自批準(zhǔn)開工之日起超過6個(gè)月未達(dá)到開工標(biāo)準(zhǔn)”為理由，向申請人發(fā)出了海土解字（2017）01號《關(guān)于解除海土字14236號地塊<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>的通知》（以下簡稱《解除通知》），通知申請人解除其與申請人簽訂的《出讓合同》，并按出讓合同約定沒收定金，收回土地使用權(quán)并注銷原國有土地使用權(quán)。

申請人認(rèn)為，被申請人單方解除海土字14236號地塊《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》的行為違法，依法應(yīng)當(dāng)撤銷，具體如下：

一、申請人有權(quán)就被申請人單方解除涉案行政協(xié)議申請行政復(fù)議。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，行政訴訟的受案范圍包括“（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償?shù)葏f(xié)議的”。同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋》規(guī)定，行政協(xié)議是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法意義上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)單方、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關(guān)于起訴期限的規(guī)定。被申請人作出《解除通知》時(shí)明確其系根據(jù)雙方的約定解除涉案合同，但由于涉案合同系行政協(xié)議，根據(jù)上述規(guī)定，申請人對其解除協(xié)議的行為有權(quán)提出行政訴訟，則當(dāng)然也有權(quán)提起行政復(fù)議。假如該解除通知系行政決定，申請人更加有權(quán)對此提起行政復(fù)議。

二、根據(jù)《閑置土地處置辦法》規(guī)定，未動工開發(fā)滿兩年的，由市、縣國土資源局主管部門報(bào)經(jīng)有權(quán)批準(zhǔn)的人民政府批準(zhǔn)后，向國有建設(shè)用地使用權(quán)人下達(dá)《收回國有土地使用權(quán)決定書》，無償收回國有建設(shè)用地使用權(quán)。但涉案《合同》補(bǔ)充協(xié)議約定，受讓人未經(jīng)批準(zhǔn)超過動工開發(fā)日期6個(gè)月未動工建設(shè)的，出讓人有權(quán)按照原出讓地價(jià)（扣除合同約定的定金）收回國有土地使用權(quán)。該約定無視法律法規(guī)的明確規(guī)定，明顯與現(xiàn)行法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定沖突，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。故被申請人及海寧市人民政府均無權(quán)收回涉案國有建設(shè)用地使用權(quán)。退一步說，即使上述《出讓合同》約定有效，根據(jù)被申請人于2016年10月12日作出的《函》，其批準(zhǔn)申請人于2016年12月20日前開工建設(shè)。同時(shí)，海寧市建筑管理處于2016年12月29日出具的《浙江**有限公司倉儲物流項(xiàng)目工程質(zhì)量監(jiān)督方案》中亦明確涉案工程項(xiàng)目開工時(shí)間為2016年12月20日。故截止2017年4月1日，自動工開發(fā)日期起算僅三個(gè)月零十天。被申請人及海寧市人民政府認(rèn)定的“申請人超出動工開發(fā)期限6個(gè)月”的“事實(shí)”亦不成立。

三、被申請人及海寧市人民政府收回涉案地塊的國有建設(shè)用地使用權(quán)的程序違法法律法規(guī)及規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《閑置土地處置辦法》規(guī)定，國有建設(shè)用地使用權(quán)被收回之前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行閑置土地的調(diào)查認(rèn)定程序。首先應(yīng)當(dāng)在三十天內(nèi)開展調(diào)查核實(shí)，向申請人發(fā)出《閑置土地調(diào)查通知書》，告知申請人權(quán)利義務(wù)等；經(jīng)調(diào)查核實(shí)構(gòu)成閑置土地的，應(yīng)當(dāng)向申請人下達(dá)《閑置土地認(rèn)定書》。申請人在此過程中有陳述、申辯和申請聽證的權(quán)利。

綜上所述，申請人依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》及實(shí)施條例之規(guī)定，特提出行政復(fù)議申請，望依法予以處理。

申請人為證明其復(fù)議請求，提交了以下證據(jù)材料：1、法定代表人身份證復(fù)印件一份；2、《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》（合同編號3304812014A21236號）及《補(bǔ)充協(xié)議》；3、海寧市國土資源局《函》；4、《浙江**有限公司倉儲物流項(xiàng)目工程質(zhì)量監(jiān)督方案》；5、海政函（2017）37號《海寧市人民政府關(guān)于解除浙江**有限公司國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同的批復(fù)》；6、海土解字（2017）01號《關(guān)于解除海土字14236號地塊<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>的通知》。

被申請人答復(fù)稱：一、被申請人案涉解除國有建設(shè)土地使用權(quán)出讓合同行為，依法不屬于行政復(fù)議范圍。對于行政機(jī)關(guān)不履行、變更、解除國有土地使用權(quán)合同等協(xié)議的，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第十二條第一款第十一項(xiàng)和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，可以提起行政訴訟。但依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條的規(guī)定，該類行政協(xié)議行為并不屬于行政復(fù)議的范圍。因此，申請人提出的行政復(fù)議申請，不符合行政復(fù)議的受理?xiàng)l件，依法應(yīng)當(dāng)予以駁回。

二、本案確定的開工建設(shè)日期應(yīng)為2016年9月20日而非2016年12月20日。2015年1月5日簽訂的《<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>補(bǔ)充協(xié)議》第3條第1項(xiàng)規(guī)定，申請人因自身原因未經(jīng)批準(zhǔn)超過國有土地有償使用合同約定或建設(shè)用地批準(zhǔn)文件規(guī)定的動工開發(fā)日期6個(gè)月未動工開發(fā)建設(shè)的，被申請人有權(quán)按原土地出讓價(jià)（扣除合同約定的定金）收回土地使用權(quán)。根據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，能夠確定動工開發(fā)日期的只有國有土地有償使用合同或者建設(shè)用地批準(zhǔn)文件。本案中，編號為3304812014A21236的國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同約定受讓人同意本合同下宗地建設(shè)項(xiàng)目在2015年9月20日前開工；核發(fā)的建設(shè)用地批準(zhǔn)書批準(zhǔn)的建設(shè)工期自2015年9月至2017年9月；因申請人和屬地政府提出開工延期申請并報(bào)經(jīng)海寧市人民政府批準(zhǔn)，2016年4月5日雙方簽訂了《<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>補(bǔ)充協(xié)議》（倉儲項(xiàng)目2016-2號），約定受讓人同意在2016年9月20日前開工建設(shè)。鑒于此，申請人開工建設(shè)日期為2016年9月20日前。至于被申請人2016年10月12日的函，僅是被申請人事前書面提醒申請人按期開工未果后，考慮到申請人在開工期之日起六個(gè)月內(nèi)未達(dá)到開工建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，其取得的土地使用權(quán)將被按原土地出讓價(jià)（扣除定金后）收回的嚴(yán)重后果，于是再次催促其在六個(gè)月內(nèi)開工建設(shè)，而不是被申請人重新批準(zhǔn)了新的開工時(shí)間。該函不屬于建設(shè)用地批準(zhǔn)文件，不能作為認(rèn)定開工時(shí)間的依據(jù)。此外，海寧市建筑業(yè)管理處在其出具的《**物流公司倉儲物流項(xiàng)目工程質(zhì)量監(jiān)督方案》中記載的開工時(shí)間2016年12月20日，是其根據(jù)建設(shè)方**物流公司申報(bào)后所作的記載，目的在于方便后續(xù)工程質(zhì)量監(jiān)督工作的開展，而不在于對開工時(shí)間的批準(zhǔn)確認(rèn)，故不能據(jù)此認(rèn)定開工建設(shè)日期為2016年12月20日。

三、被申請人作出的《解除通知》，符合合同的約定和相關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)我國《物權(quán)法》、《合同法》、《土地管理法》以及《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，簽訂國有土地出讓合同是為了實(shí)現(xiàn)合理開發(fā)利用土地資源的行政目標(biāo)，在合同簽訂生效后，出讓方和受讓方都必須全面、實(shí)際地履行合同，而且作為出讓方的政府享有對受讓方使用土地情況的監(jiān)督權(quán)及受讓方存在違法情形或違反合同約定情形時(shí)的制裁權(quán)。案涉國有土地出讓合同補(bǔ)充協(xié)議中關(guān)于合同解除、違約金等條款，系根據(jù)土地管理法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定并經(jīng)協(xié)商一致而成，完全符合法律規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵守。本案中經(jīng)被申請人先書面提醒申請人按期開工而后書面函告限期開工后，申請人在自動工開發(fā)日期2016年9月20日起至2017年3月20日止的六個(gè)月內(nèi)仍未達(dá)到開工建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。申請人的違約行為，已經(jīng)導(dǎo)致土地出讓合同目的不能實(shí)現(xiàn)，約定的解除合同條件也已經(jīng)成就。被申請人據(jù)此作出《解除通知》，符合合同的約定和相關(guān)法律的規(guī)定。

    四、被申請人的行為、程序合法。經(jīng)多次敦促開工建設(shè)未果，被申請人進(jìn)行了調(diào)查取證并向申請人告知了違約事實(shí)、后果及其享有的異議權(quán)利，收到申請人異議書后向海寧市人民政府提交了解除土地出讓合同請示，并及時(shí)就異議進(jìn)行了回復(fù)。海寧市人民政府審批同意后，被申請人制作并送達(dá)了《解除通知》。被申請人是根據(jù)合同約定而非《閑置土地處置辦法》作出《解除通知》，并遵循了正當(dāng)程序規(guī)定，充分保障了申請人的程序和實(shí)體權(quán)益，不存在程序違法一說。

綜上所述，申請人提出的行政復(fù)議申請，不符合行政復(fù)議的受理?xiàng)l件。被申請人作出的《解除通知》，認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確、程序合法。請求嘉興市國土資源局依法決定駁回申請人的行政復(fù)議申請或維持《解除通知》。

被申請人為證明其具體行政行為的合法性，提交了以下證據(jù)材料：1、浙江**有限公司營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件；2、國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同及補(bǔ)充協(xié)議、公證書、建設(shè)用地批準(zhǔn)書（存根）；3、要求開工通知書及送達(dá)回證、責(zé)令開工通知書及送達(dá)回證、開工提醒通知書；4、函、2017年3月20日的現(xiàn)場照片、2017年4月1日現(xiàn)場照片；5、邵長波、王振興、蔡凱、馮子根詢問筆錄；6、海寧局?jǐn)M解除海土字14236號地塊《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》的告知函及送達(dá)回證；7、浙江**有限公司提交的關(guān)于海土函字（2017）01號告知函的異議書等材料；8、海寧局關(guān)于浙江**有限公司“異議書”的答復(fù)；9、海土資（2017）19號關(guān)于要求解除浙江**有限公司《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》的請示；10、海寧市政府海政函（2017）37號海寧市人民政府關(guān)于同意解除浙江**有限公司《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》的批復(fù)；11、海土解字（2017）01號《關(guān)于解除海土字14236號地塊<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>的通知》及送達(dá)回證；12、浙江**有限公司聽證申請書；13、海寧局關(guān)于浙江**有限公司“聽證申請書”的回復(fù)。

經(jīng)查：申請人于2014年12月31日經(jīng)掛牌競買競得海土字14236號地塊國有建設(shè)用地使用權(quán)，2015年1月5日與被申請人簽訂的《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》（合同編號3304812014A21236號）。2016年4月5日，被申請人以《補(bǔ)充協(xié)議》形式同意申請人將開工日期延后至2016年9月20日。2016年10月12日，被申請人以《函》形式同意申請人將開工日期延后至2016年12月20日。2017年4月1日，被申請人按照合同規(guī)定，向申請人發(fā)出海土解字（2017）01號《關(guān)于解除海土字14236號地塊<國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>的通知》。

本機(jī)關(guān)認(rèn)為：申請人在本案中請求復(fù)議審查的案件為被申請人單方作出的解除雙方所簽訂行政協(xié)議的解除行為是否合法，即本案爭議屬于行政協(xié)議糾紛的性質(zhì)，按照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條的規(guī)定，目前行政協(xié)議糾紛尚未納入行政復(fù)議受理范圍。鑒于修改后的《行政訴訟法》己將行政協(xié)議糾紛納入了行政訴訟的受理范圍，申請人對被申請人解除行政協(xié)議的行為有異議，建議申請人通過行政訴訟的有效途徑處理協(xié)議雙方的爭議，以維護(hù)各自的合法權(quán)益，則更為恰當(dāng)。

申請人就行政協(xié)議糾紛向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，不符合《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條規(guī)定的受理范圍。依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第四十八條第（二）項(xiàng)規(guī)定，決定如下：

駁回申請人浙江**有限公司提出的行政復(fù)議申請。

申請人如對本決定不服，可以自接到本決定書之日起十五日內(nèi)依法向人民法院提起行政訴訟。

                                   二〇一七年七月十四日