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破產(chǎn)案件審理中常見問題

1.債務(wù)人企業(yè)在進(jìn)入破產(chǎn)程序后，應(yīng)由管理人代表債務(wù)人參加訴訟，在裁判文書中對當(dāng)事人基本情況應(yīng)如何列述？

答：我國破產(chǎn)法第十三條規(guī)定：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。管理人的職責(zé)是取代債務(wù)人企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，在債務(wù)人企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序前后，對其基本情況的列述方式有所不同。

      如：進(jìn)入破產(chǎn)程序前，應(yīng)表述為：

      原告：××公司，住所地×××。

      法定代表人：××，××（注明其職務(wù)）。

      進(jìn)入破產(chǎn)程序后，應(yīng)表述為：

      原告：××公司，住所地×××。

      訴訟代表人：××，××公司管理人負(fù)責(zé)人。

2.因債務(wù)人負(fù)責(zé)人下落不明或其他原因，管理人接管不到債務(wù)人的賬簿或接管到的賬簿經(jīng)審計(jì)確認(rèn)不完整、不真實(shí)，破產(chǎn)案件應(yīng)如何推進(jìn)？

答：接管不到賬簿或接管到的賬簿經(jīng)審計(jì)確認(rèn)不完整、不真實(shí)，并非提前終結(jié)破產(chǎn)程序的理由。賬簿只是管理人清查資產(chǎn)、梳理債權(quán)債務(wù)的線索之一。接管不到賬簿或接管到的賬簿經(jīng)審計(jì)確認(rèn)不完整、不真實(shí)，通過現(xiàn)有線索清查到的資產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用，而提前終結(jié)破產(chǎn)程序的，應(yīng)在破產(chǎn)裁定、審計(jì)報(bào)告中列明前述事實(shí)，以便債權(quán)人按公司法解釋二第18條第2、3款，追索有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)的連帶清償責(zé)任，以及實(shí)際控制人的相應(yīng)責(zé)任。

3.行政、司法機(jī)關(guān)對債務(wù)人的罰款、罰金，以及稅款滯納金能否認(rèn)定為破產(chǎn)債權(quán)？

答：行政、司法機(jī)關(guān)對債務(wù)人的罰款、罰金不屬于破產(chǎn)債權(quán)；破產(chǎn)案件受理前債務(wù)人欠繳的稅款滯納金屬于普通破產(chǎn)債權(quán) ，破產(chǎn)案件受理后債務(wù)人欠繳的稅款滯納金則不屬于破產(chǎn)債權(quán)。2012年6月26日《最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機(jī)關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認(rèn)之訴應(yīng)否受理問題的批復(fù)》規(guī)定：稅務(wù)機(jī)關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權(quán)確認(rèn)之訴，人民法院應(yīng)依法受理。依照企業(yè)破產(chǎn)法、稅收征收管理法的有關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前因欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金屬于普通債權(quán)。對于破產(chǎn)案件受理后因欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第六十一條規(guī)定處理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第六十一條規(guī)定：下列債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)：（一）行政、司法機(jī)關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費(fèi)用；（二）人民法院受理破產(chǎn)后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項(xiàng)的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當(dāng)加倍支付的遲延利息和勞動(dòng)保險(xiǎn)的滯納金”。理由是：行政、司法機(jī)關(guān)的罰款、罰金屬于行政處罰序列，帶有處罰性質(zhì)，是對于違法的行政行為的懲罰；而稅款滯納金屬于行政征收序列，是對于企業(yè)應(yīng)向國家繳納的稅收，因逾期未繳納而產(chǎn)生的一種逾期損失，二者的原理不同。

4.管理人另聘其他機(jī)構(gòu)或人員的費(fèi)用如何處理？

答：《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》第十四條規(guī)定：律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘請本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘請其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。據(jù)此，破產(chǎn)清算事務(wù)所聘請會(huì)計(jì)、法律專業(yè)的機(jī)構(gòu)或人員，律師事務(wù)所聘請法律專業(yè)的機(jī)構(gòu)或人員，會(huì)計(jì)師事務(wù)所聘請會(huì)計(jì)專業(yè)的機(jī)構(gòu)或人員，所從事的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為協(xié)助履行管理人職責(zé)的行為，聘請的機(jī)構(gòu)或人員由管理人選任；行為后果由管理人承擔(dān)，行為報(bào)酬從管理人報(bào)酬中支付。管理人聘請其他專業(yè)的機(jī)構(gòu)或人員，應(yīng)當(dāng)報(bào)法院批準(zhǔn)；所從事的行為后果由該機(jī)構(gòu)或人員承擔(dān)，管理人僅承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任；行為報(bào)酬從破產(chǎn)費(fèi)用中支付，管理人應(yīng)當(dāng)在相關(guān)工作開展之前，與聘請的其他專業(yè)的機(jī)構(gòu)或人員簽訂書面合同，約定任職要求和任職報(bào)酬，報(bào)法院批準(zhǔn)。

5.破產(chǎn)撤銷權(quán)訴訟應(yīng)以誰的名義提起？

答：破產(chǎn)撤銷權(quán)，是指管理人對債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始前的法定期間內(nèi)所為的侵害債權(quán)人利益的行為，有否認(rèn)其效力并申請法院撤銷該行為的權(quán)利。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條規(guī)定了撤銷權(quán)由管理人統(tǒng)一行使。管理人之所以可以行使撤銷權(quán)，不是基于其自身享有該項(xiàng)民事權(quán)利，而是基于法律規(guī)定的職權(quán)。管理人作為全面接管并負(fù)責(zé)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配等事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，其主要職責(zé)就是行使對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)和處分權(quán)。因此，行使撤銷權(quán)也是管理人分內(nèi)之事。管理人原則上無須經(jīng)過債權(quán)人或債務(wù)人會(huì)議的同意或授權(quán)，即可直接依法行使撤銷權(quán)。這項(xiàng)權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，不可放棄。但考慮到維護(hù)債權(quán)人利益以及保障債權(quán)人對管理人的有效監(jiān)管，如果某項(xiàng)撤銷行為的行使與否確實(shí)對債權(quán)人利益影響重大，則管理人應(yīng)擔(dān)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)；未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告人民法院。

6.管理人提起的破產(chǎn)衍生訴訟中，當(dāng)事人在先約定了仲裁條款，對方當(dāng)事人以存在仲裁條款為由提出管轄權(quán)異議，是否應(yīng)予支持？

答：仲裁條款應(yīng)予尊重。我國企業(yè)破產(chǎn)法第二十一條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)案件申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。受理破產(chǎn)案件的法院取得的是有關(guān)債務(wù)人民事訴訟的專屬管轄權(quán)，受案的前提是案件應(yīng)屬人民法院主管的民事訴訟范圍，當(dāng)事人約定的仲裁條款可以排除人民法院的管轄權(quán)。

7.破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人在收到管理人發(fā)出的通知后，既不清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，又沒有正當(dāng)理由不在規(guī)定的異議期間內(nèi)提出異議的，管理人能否依照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第七十三條的規(guī)定向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？

答：《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第七十三條規(guī)定：清算組應(yīng)當(dāng)向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人發(fā)出書面通知，要求債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人于限定的時(shí)間向清算組清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后的七日內(nèi)提出，由人民法院作出裁定。破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)持有人在收到通知后既不向清算組清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，又沒有正當(dāng)理由不在規(guī)定的異議期內(nèi)提出異議的，由清算組向人民法院提出申請，經(jīng)人民法院裁定后強(qiáng)制執(zhí)行。該規(guī)定目前還屬于有效狀態(tài)，最高人民法院的精神也認(rèn)為該規(guī)定的條款在不與現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法相沖突的情況下仍可適用。但我們認(rèn)為，新的企業(yè)破產(chǎn)法是一部市場化的法律，破產(chǎn)程序項(xiàng)下的相關(guān)市場主體應(yīng)享有一個(gè)平等博弈的空間和機(jī)會(huì)，為充分保障當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利與訴訟權(quán)利，破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財(cái)產(chǎn)人與管理人之間就實(shí)體權(quán)利問題存在爭議的，不宜未經(jīng)裁決直接申請強(qiáng)制執(zhí)行。對于上述情況，如果相關(guān)財(cái)產(chǎn)明確登記在破產(chǎn)企業(yè)名下，管理人可根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋二第六條的規(guī)定向受理法院申請采取保全措施；如果相關(guān)財(cái)產(chǎn)不在破產(chǎn)企業(yè)名下，破產(chǎn)企業(yè)仍主張享有一定權(quán)屬，或要求被告履行一定的債務(wù) ，應(yīng)發(fā)起一個(gè)衍生訴訟，交由受理衍生訴訟的法院裁決、然后執(zhí)行，而不應(yīng)屬于破產(chǎn)法官裁決的事項(xiàng)范圍。

8.《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。”“管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”這一事實(shí)狀態(tài)應(yīng)當(dāng)如何確定？

答：破產(chǎn)申請受理后，管理人代表債務(wù)人參加民事訴訟。上述法律條文的立法意圖正是通過設(shè)置相應(yīng)訴訟中止制度，便于管理人準(zhǔn)備訴訟、接管訴訟。我們認(rèn)為，管理人在破產(chǎn)程序中對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的接管可能因行使撤銷權(quán)、取回權(quán)等而處于持續(xù)狀態(tài)，因此，“管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”不應(yīng)理解為“管理人接管完畢債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”。同時(shí)，一般情形下，管理人受指定后，即開始接管財(cái)產(chǎn)，特別是清算組被指定為管理人的情形下，清算組被指定前往往已經(jīng)開始接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，因此，將“管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”理解為“管理人開始接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)”，可能無法為管理人接管訴訟提供準(zhǔn)備時(shí)間。我們認(rèn)為，為保證管理人有合理時(shí)間準(zhǔn)備訴訟，同時(shí)也為避免訴訟拖延、延誤破產(chǎn)進(jìn)程，可以參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條關(guān)于人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的同時(shí)應(yīng)當(dāng)指定管理人的規(guī)定，以及該法第十四條第一款關(guān)于人民法院應(yīng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的規(guī)定，將指定管理人后的第25日確定為恢復(fù)審理的期日。如管理人確因正當(dāng)事由未完成訴訟準(zhǔn)備工作，不能參加訴訟的，可以申請延期審理。

9.債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序，債權(quán)人向破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)后，起訴要求連帶保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，如何處理？

答：在主債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，無論保證人承擔(dān)的是一般保證責(zé)任還是連帶保證責(zé)任，在保證責(zé)任已經(jīng)到期的情況下，債權(quán)人可以同時(shí)向主債務(wù)人和保證人主張權(quán)利，也有權(quán)選擇不參加破產(chǎn)程序，直接向保證人追償。債權(quán)人既申報(bào)債權(quán)，又向連帶保證人主張權(quán)利的，在破產(chǎn)程序尚未終結(jié)時(shí)，連帶保證人履行了保證義務(wù)，破產(chǎn)程序終結(jié)后，債權(quán)人在破產(chǎn)程序中又獲得部分清償，可能產(chǎn)生“雙重受償”的問題。為此，人民法院判決保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)在判決中明確應(yīng)扣除債權(quán)人在債務(wù)人破產(chǎn)程序中可以分得的部分，或者在判決中明確保證人履行清償義務(wù)后，可以依法向受理破產(chǎn)的法院在清償范圍內(nèi)申報(bào)債權(quán)。