15 債務(wù)承擔(dān),是指在保持同一性的前提下將債務(wù)轉(zhuǎn)給第三人的行為,債務(wù)承擔(dān)主要包含免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)與并存的債務(wù)承擔(dān)兩種類型,免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)是指原債務(wù)人完全從債務(wù)關(guān)系中脫離出來,而由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人的地位。并存的債務(wù)承擔(dān),也即債務(wù)加入是指第三人加入債的關(guān)系,與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù),原債務(wù)人并不脫離債的關(guān)系,而與第三人構(gòu)成連帶債務(wù)人?!逗贤ā凡⑽磳鶆?wù)加入作出特別規(guī)定,但法律實(shí)踐中往往會涉及,以下小編將結(jié)合有關(guān)案例對債務(wù)加入的有關(guān)問題進(jìn)行簡要探討。 一、在有關(guān)協(xié)議上簽字(或蓋章)是否構(gòu)成債務(wù)加入? 一般情況下,債務(wù)人和第三人會就債務(wù)的承擔(dān)訂立債務(wù)承擔(dān)合同,因?yàn)榫陀嘘P(guān)權(quán)利義務(wù)有明確的約定,第三人構(gòu)成債務(wù)加入一目了然,但是在實(shí)踐中,往往存在第三人僅在有關(guān)協(xié)議上簽字的情形,對于僅有第三人的簽字是否構(gòu)成債務(wù)加入,應(yīng)綜合考慮具體案情加以合理判斷。來看兩則案例: 案例1?改編自(2014)民申字第1250號案: 案情簡介:A系達(dá)盛公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理,2014年5月20日,達(dá)盛公司和B簽訂了《還款協(xié)議》一份,約定達(dá)盛公司向B借款100萬元,借款期限為1年,月利率2%?!哆€款協(xié)議》首部載明的借款人為達(dá)盛公司,出借人為B,B在該協(xié)議尾部出借人處簽名捺印,借款人處有達(dá)盛公司的蓋章和A的簽名。之后,B通過法律途徑維權(quán),要求A和達(dá)盛公司共同向其償還欠款。 本案爭議焦點(diǎn):A是否應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任? 案例分析:A抗辯稱,其在《還款協(xié)議》上的簽名行為系職務(wù)行為,不應(yīng)對達(dá)盛公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。且其沒有表示如公司不能償還債務(wù)將以個人身份承擔(dān)償債責(zé)任,也沒有債務(wù)加入或債務(wù)承擔(dān)的意思表示。因此,其簽字行為不構(gòu)成債的加入。法院認(rèn)為,從身份上看,A是達(dá)盛公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理,無論是法律規(guī)定還是公司章程,都沒有對A對外代表公司訂立合同進(jìn)行授權(quán)。因此,A在《還款協(xié)議》上的簽名屬于個人行為。并且,B將部分借款打入了A的個人賬戶,故應(yīng)認(rèn)定其簽字行為構(gòu)成債的加入,應(yīng)與達(dá)盛公司就涉案借款共同承擔(dān)責(zé)任。 案例2:摘自:(2013)民一終字第117號案判決意見: 《施工合同》的當(dāng)事人雙方雖為圣華建設(shè)公司與環(huán)球房產(chǎn)公司,合同履行也主要發(fā)生在圣華建設(shè)公司與環(huán)球房產(chǎn)公司之間,但是,2007年1月27日,環(huán)球集團(tuán)公司和環(huán)球房產(chǎn)公司共同作為甲方與作為乙方的圣華建設(shè)公司簽訂了《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》,環(huán)球集團(tuán)公司加蓋了公章。環(huán)球集團(tuán)公司和環(huán)球房產(chǎn)公司共同并排在該協(xié)議的甲方位置上加蓋公章,環(huán)球集團(tuán)公司董事長潘政祥在該協(xié)議的甲方位置上簽字但沒有見證簽訂協(xié)議的類似文字表述,故從該協(xié)議的形式看,難以認(rèn)定環(huán)球集團(tuán)公司僅為該協(xié)議的見證人。此外,2009年11月6日,環(huán)球集團(tuán)公司董事長潘政祥與涉案工程施工負(fù)責(zé)人陳安信簽署了《備忘錄》,就涉案工程竣工驗(yàn)收合格時間、決算時間、竣工資料移交時間以及工程結(jié)算款的支付等內(nèi)容達(dá)成了一致意見。由此可見,環(huán)球集團(tuán)公司作為環(huán)球房產(chǎn)公司的母公司,實(shí)質(zhì)性地參與了圣華建設(shè)公司與環(huán)球房產(chǎn)公司工程款支付事項(xiàng)的協(xié)商和承諾,并以自己的行為表明了其有共同償還工程款的意思表示,屬于債務(wù)加入,由此應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 由上述兩則案例可知,判斷第三人在有關(guān)協(xié)議上的簽字行為是否構(gòu)成債務(wù)加入,需要同時從主觀和客觀上進(jìn)行分析,主觀方面,應(yīng)結(jié)合有關(guān)證據(jù)探尋第三人的真實(shí)意思,看其是否具有承擔(dān)債務(wù)的意思表示,客觀上,也是最重要的一點(diǎn),就是看第三人的行為是否具備了債務(wù)人的外觀,比如是否接受了出借人的轉(zhuǎn)款,是否參與了交易的過程等。 二、約定不明,為連帶保證還是債務(wù)加入? 債務(wù)承擔(dān)人雖然與保證人一樣需要對債權(quán)人履行債務(wù),但保證人是為他人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,其地位系從債務(wù)人,而在債務(wù)加入中,第三人的身份為債務(wù)人,是為自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此在特定情形下,需要判斷當(dāng)事人之間為保證還是債務(wù)加入。 改編自(2014)民二終字第138號案: 案情簡介:2016年9月28日,一安煤礦法定代表人A與眾享集團(tuán)簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書》,雙方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜進(jìn)行了約定,2016年9月29日,眾享集團(tuán)向一安煤礦(A)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓定金500萬元。一安煤礦向眾享集團(tuán)出具了收到眾享集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓定金500萬元的收據(jù)。2017年1月11日,眾享集團(tuán)作為出借人與借款人一安煤礦、委托經(jīng)辦人即一安煤礦實(shí)際投資人之一A簽訂了《借款合同》,約定一安煤礦向眾享集團(tuán)借款2000萬元,借款期限自2017年1月11日至2017年4月10日,《借款合同》第3.2條約定,一安煤礦的委托經(jīng)辦人A對一安煤礦的上述借款承擔(dān)連帶還款責(zé)任,該《借款合同》有一安煤礦、眾享集團(tuán)簽章及A簽字。合同簽訂后,眾享集團(tuán)分別于同年1月11日、1月28日向一安煤礦匯款共計(jì)2000萬元。一安煤礦收到上述款項(xiàng)后向眾享集團(tuán)出具了收款收據(jù),A在收據(jù)上簽字。2017年4月16日,A通過中國銀行網(wǎng)上銀行向眾享集團(tuán)支付200萬元。 在上述案例中,關(guān)于A承諾承擔(dān)連帶還款責(zé)任的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定的問題為爭議焦點(diǎn)之一。 ?案例分析? 一審法院認(rèn)為,《借款合同》第3.2條的約定表明A自愿對一安煤礦的借款承擔(dān)連帶還款責(zé)任,并且A已代一安煤礦于2017年4月15日向眾享集團(tuán)償還了200萬元借款。本案中A既不是以借款人身份簽訂《借款合同》,也不是以保證人的身份承諾承擔(dān)保證責(zé)任,而是加入到原債務(wù)人一安煤礦與債權(quán)人眾享集團(tuán)之間的債務(wù)關(guān)系中,其與原債務(wù)人一安煤礦共同承擔(dān)對債權(quán)人的債務(wù)的行為,符合債務(wù)加入的特征,A與一安煤礦成為共同債務(wù)人,應(yīng)共同承擔(dān)還款責(zé)任。最高法院認(rèn)為,本案《借款合同》簽訂的主體分別是眾享集團(tuán)和一安煤礦,A系經(jīng)辦人。《借款合同》第3.2條并未明確A是基于何種身份承擔(dān)還款責(zé)任,其在合同中的簽名亦僅顯示了其經(jīng)辦人身份?,F(xiàn)雙方對上述約定的責(zé)任性質(zhì)存在異議,在雙方約定不明的情況下,應(yīng)結(jié)合合同目的、承擔(dān)人與合同利益的關(guān)聯(lián)程度綜合考慮上述約定的性質(zhì)。本案中,一安煤礦向眾享集團(tuán)借款2000萬元系用于煤礦改造事宜,A作為一安煤礦的實(shí)際出資人和控制人,與一安煤礦的經(jīng)營行為和實(shí)際收益存在利害關(guān)系,其亦直接參與了本案所涉一安煤礦股權(quán)轉(zhuǎn)讓和借款過程,并直接向眾享集團(tuán)支付了200萬元款項(xiàng),故其在《借款合同》中承諾的對一安煤礦借款承擔(dān)連帶還款責(zé)任,不僅僅是為了一安煤礦的利益而承擔(dān)責(zé)任,其對此亦有直接和實(shí)際的利益。因此,A在《借款合同》中作出的還款承諾更符合債務(wù)加入的特征。綜合兩審法院的上述裁判觀點(diǎn)可知,對于當(dāng)事人訂立的合同,應(yīng)認(rèn)定為保證還是債務(wù)加入,要結(jié)合合同目的進(jìn)行綜合判斷,因保證需要有明確的意思表示,故在有關(guān)協(xié)議沒有約定為保證時,裁判機(jī)構(gòu)一般不會主動認(rèn)定當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任,如果第三人對債務(wù)的履行享有直接利益,則應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)加入。 三、僅有第三人單方承諾是否構(gòu)成債的加入? 為保護(hù)債權(quán)人的利益,毫無疑問,免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)應(yīng)取得債權(quán)人的同意,方能對其發(fā)生法律效力;而債務(wù)加入是否也須經(jīng)債權(quán)人的同意,學(xué)界有兩種不同的觀點(diǎn):一種觀點(diǎn)認(rèn)為,由于債務(wù)加入涉及債權(quán)人的切身利益,故需以債權(quán)人明確認(rèn)可的意思表示為前置條件;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,由于第三人加入債務(wù)關(guān)系對債權(quán)人有利無害,故債務(wù)加入無須征得債權(quán)人同意。小編較為贊同第二種觀點(diǎn),因?yàn)榈谌伺c債務(wù)人之間的債務(wù)承擔(dān)合同屬于典型的利他合同,第三人加入債務(wù)關(guān)系并不影響債權(quán)人向原債務(wù)人主張權(quán)利,因此,構(gòu)成債務(wù)加入并不以債權(quán)人同意為必要條件。那么,第三人的單方承諾是否構(gòu)成債的加入呢?小編認(rèn)為,根據(jù)上述分析,第三人單方承諾也可以構(gòu)成債的加入,在第三人單方承諾加入債務(wù)關(guān)系的情形,債權(quán)人可以直接取得履行請求權(quán),只是在債權(quán)人表示享受該合同利益前,第三人和債務(wù)人可以變更或撤銷并存的債務(wù)承擔(dān)合同。 歡迎大家轉(zhuǎn)載,轉(zhuǎn)載請注明文章來源于“廣州仲裁委員會”(gzac_gziac)微信平臺。 --------------------------------------------------- 公平 公正 獨(dú)立 高效 一片藍(lán)天 一塊凈土 --------------------------------------------------- 廣仲仲裁示范條款如下: 因本合同引起的或與本合同有關(guān)的爭議,均提請中國廣州仲裁委員會按照該會仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁,仲裁裁決是終局的,對雙方均有約束力。 中國廣州仲裁委員會 地址:廣州市沿江中路298號江灣大酒店C座12-14樓 電話:(020)83287919、83288547 傳真:83287761 中國廣州仲裁委員會中山分會 地址:中山市東區(qū)長江路18號中山商事仲裁大樓3樓 電話:(0760)88162168 傳真:(0760)88162165 中國廣州仲裁委員會東莞分會 地址:東莞市南城區(qū)元美路2號財(cái)富廣場B座18樓 電話:(0769)22857262 傳真:(0769)22855972 中國南沙國際仲裁中心 地址:廣州市南沙區(qū)環(huán)市大道南2號南沙資訊科技園軟件樓南5樓 電話:(020)34681908 傳真:(020)34680698 中國廣州知識產(chǎn)權(quán)仲裁院(網(wǎng)絡(luò)事業(yè)部) 地址:廣州市黃埔區(qū)科學(xué)大道241號總部經(jīng)濟(jì)區(qū)A4棟16樓 電話:(020)32382015 傳真:(020)82514171 |
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