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精品資料 時間:2011-05-12 大興安嶺地區(qū)行署公安局 王起勇
自由裁量權既涉及司法領域，又涉及行政執(zhí)法領域，圍繞這個問題做文章，是本人能力所不及的。因此，只能就治安管理處罰種類及幅度的自由裁量問題做一些粗淺的探索。 一、治安管理處罰與自由裁量 治安管理處罰法不僅規(guī)定了多種（四種）處罰種類，而且其處罰幅度也都是相對確定的。所以，在實施治安管理處罰時，公安機關及其民警就有了很大的選擇余地。這個有選擇余地的處置權力就是治安管理處罰的自由裁量權。 治安管理處罰的自由裁量權主要體現(xiàn)在以下三個方面： （一）對是否給予治安管理處罰作出自由裁量，即：要不要給予治安管理處罰。主要從以下三個方面來考慮：一是要正確認定違法行為的性質，看是否屬于違反治安管理行為。這個問題比較淺顯，一般通過受案審查就可以作出明確判斷，但有的必須通過調(diào)查后才能得出結論。如：某單位發(fā)現(xiàn)物資被盜（價值5000余元）向公安機關報案，通過調(diào)查查明物資被盜系該物資倉庫保管員所為，其行為不構成盜竊，而是職務侵占行為，因數(shù)額較小不構成犯罪，職務侵占不是治安管理處罰對象。因此，不能給予治安管理處罰。所以說治安管理處罰的對象只能是違反治安管理的違法行為，其他違法行為不能給予治安管理處罰。二是看是否具有法定不予處罰情節(jié)?！吨伟补芾硖幜P法》第十九條規(guī)定：違反治安管理有下列情形之一的，減輕處罰或者不予處罰：1.情節(jié)特別輕微的；2.主動消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的；3.出于他人脅迫或者誘騙的；4.主動投案，向公安機關如實陳述自己的違法行為的；5.有立功表現(xiàn)的。三是看違反治安管理行為人是否達到責任年齡、具有責任能力。《治安管理處罰法》第十二條規(guī)定：不滿十四周歲的人違反治安管理的，不予處罰?！吨伟补芾硖幜P法》第十三條規(guī)定：精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候違反治安管理的，不予處罰?！吨伟补芾硖幜P法》第十四條規(guī)定：盲人或者又聾又啞的人違反治安管理的，可以從輕、減輕或者不予處罰。此外，《治安管理處罰法》第二十二條規(guī)定：違反治安管理行為在六個月內(nèi)沒有被公安機關發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。另外，根據(jù)《治安管理處罰法》第九十五條二項規(guī)定，對違法事實不能成立的，也不能予以處罰。 （二）對采用何種處罰種類作出自由裁量，即：給予什么樣的處罰。為充分體現(xiàn)過罰相當原則，針對違反治安管理行為情節(jié)輕重及其他法定加重處罰情節(jié)，治安管理處罰法對同一種違反治安管理行為大都設定了兩種或者兩種以上處罰種類及幅度。如：《治安管理處罰法》第三十二條一款規(guī)定：非法攜帶槍支、彈藥或者弩、匕首等國家規(guī)定的管制器具的，處五日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較輕的，處警告或者二百元以下罰款。二款規(guī)定，非法攜帶槍支、彈藥或者弩、匕首等國家規(guī)定的管制器具進入公共場所或者公共交通工具的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。針對非法攜帶管制器具這一違法行為，法律設定了若干處罰種類及幅度，在辦案中如何適用，關鍵要看具體案情及情節(jié)。 1.對有兩個或者兩個以上從輕處罰情節(jié)的，按照法律規(guī)定的處罰幅度的下限或者接近下限進行處罰，但不得突破下限。 2.對有兩個或者兩個以上從重處罰情節(jié)的，按照法律規(guī)定的處罰幅度的上限或者接近上限進行處罰，但不得超過上限。 3.對有兩個或者兩個以上減輕處罰情節(jié)的，按照法律規(guī)定的減輕處罰幅度的下限或者接近下限進行處罰，或者不予處罰。 4. 對既具有法定從輕、減輕處罰情節(jié)，又具有從重處罰情節(jié)的，先從輕、減輕處罰，再酌情予以從重處罰。 二、行使自由裁量權的原則 要做到正確行使自由裁量權，必須遵循以下七條原則： 1.合法性原則 合法性原則是行政執(zhí)法活動中必須遵循的重要原則，也是對公安機關及其人民警察實施治安管理處罰最基本的要求。其主要內(nèi)容：一是實施治安管理處罰的主體合法?！吨伟补芾硖幜P法》第九十一條規(guī)定：治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定；其中警告、五百元以下罰款可以由公安派出所決定。公安機關執(zhí)行《中華人民共和國治安管理行為人，對證人進行打擊報復，等等。所以，在具體裁量時都要予以充分考慮。筆者的觀點是： 2.以事實為依據(jù)原則 以事實為依據(jù)是治安管理處罰的一項基本原則，它貫穿于治安管理處罰的全過程。堅持以事實為依據(jù)原則對辦理治安案件的公安機關及人民警察的具體要求是：首先，要尊重事實，按照事實的本來面目來認識案件，處理案件，即：所辦理的案件是否為治安案件，案由是什么，違反治安管理行為的情節(jié)輕重，有無從輕、減輕、從重處罰情節(jié)，應當給予什么樣的處罰等等。這個事實必須是客觀的、經(jīng)過調(diào)查屬實、有證據(jù)證明的事實，而不是靠主觀臆斷、推測得出的所謂事實。其次，要依法及時、客觀、全面地收集證據(jù)。要注意收集各種有利于查明案件事實的證據(jù)，切忌主觀、片面，偏聽偏信，要認真聽取違法行為人的陳述和辯解，尤其是不要刻意尋找不利于違法行為人的證據(jù)。《治安管理處罰法》第七十九條明確規(guī)定：嚴禁刑訊逼供或者采用威脅、引誘、欺騙等非法手段收集證據(jù)。以非法手段收集的證據(jù)不得作為處罰的根據(jù)。簡言之以非法手段收集的證據(jù)是無效的。嚴格地講，違反法定程序收集的證據(jù)也是無效的。最后，要對整個案件事實和證據(jù)進行客觀全面的綜合分析、判斷。形成符合事實的處理意見，依法作出相應的處罰決定。 3.過罰相當原則 所謂過罰相當，就是違反治安管理行為人所犯錯誤與其受到的懲罰相適應。只有這樣，才能充分體現(xiàn)治安管理處罰的懲罰和教育的作用。治安管理處罰法實施以來，我們通過執(zhí)法檢查發(fā)現(xiàn)，一些公安機關及其民警在處理治安案件時無視過罰相當原則，處罰畸輕畸重，隨意性很大。有的辦“人情案”、“關系案”，不論情節(jié)多嚴重，也不問是否有從重處罰情節(jié)，一律從輕發(fā)落，甚至違法進行減輕處罰；有的片面強調(diào)從嚴從重，不論是否有從輕、減輕情節(jié)，都得“罰到頂，拘到位”；還有的受經(jīng)濟利益驅動，搞以罰代拘，尤其是對那些涉及較大數(shù)額罰款的違反治安管理行為，不問情節(jié)輕重，一律頂杠處罰。凡此種種，不一而足，如此錯誤做法，既有損于法律的尊嚴，又侵犯了當事人的合法權益。要做到過罰相當，首先，要準確確定違反治安管理行為的性質。只有準確認定每一個特定的違法行為的性質，才能做到正確適用法律，作出適當處罰。其次，要綜合考慮違法行為的情節(jié)（時間、地點、手段、侵害對象等）以及造成的社會危害程度。依此確定應當適用的處罰種類和幅度。最后，還要看違反治安管理行為人是否具有法定從輕、減輕、從重處罰情節(jié)，并予以充分考慮。真正做到輕錯輕罰、重錯重罰、罰當其過。 6.尊重和保障人權原則 人權是公民的基本權利，尊重和保障人權，是我國憲法規(guī)定的一項基本原則。因此，我們在實施治安管理處罰過程中，必須不折不扣地貫徹執(zhí)行。尊重和保障人權原則在治安管理處罰中的具體要求就是文明執(zhí)法。首先，要自覺地貫徹落實科學發(fā)展觀，牢固樹立和踐行社會主義法治理念，將以人為本的觀念、執(zhí)法為民的思想，內(nèi)植于心，外踐于行，堅決摒棄那些陳舊、落后的執(zhí)法觀念和做法，如：重打擊、輕保護；重懲罰、輕教育，等等。其次，要大力加強執(zhí)法制度建設，用制度規(guī)范行為，促進文明執(zhí)法。再次，在執(zhí)法實踐中要講究方式方法，要做到舉止文明，待人平和，態(tài)度公允，用語規(guī)范，尤其要注意尊重被處罰人的人格尊嚴，切忌工作方法簡單、態(tài)度粗暴，動輒訓人。 7.教育與處罰相結合原則 教育與處罰相結合是治安管理處罰法明文規(guī)定的一項基本原則，是法所具有的指引、強制、教育功能在治安管理處罰中的具體應用。在全部《治安管理處罰法》中，至始至終都體現(xiàn)著這一原則。如：從輕處罰、減輕處罰、不予處罰、不再處罰、延期或者分期繳納罰款，等等。大家知道，強制是手段，指引、教育是目的。對違反治安管理行為人進行處罰，不論是警告、罰款，還是拘留，也不論罰款二百元還是五千元，拘留一日還是十五日，都不是目的，治安管理處罰的真正的目的就在于通過處罰來糾正其違反治安管理行為，使其認識到自己的錯誤行為給社會和他人帶來的危害，進而對其本人和周圍的群眾起到警示教育作用，有效防止和減少各類違反治安管理行為的發(fā)生。所以，我們在辦理治安案件時，要始終注意充分發(fā)揮治安管理處罰的警示教育作用，防止重懲罰輕教育，為處罰而處罰、“以罰代教”、一罰了之的簡單化做法。尤其是對那些因民間糾紛引起的情節(jié)輕微的違反治安管理行為，更應當堅持以教育為主、處罰為輔，能調(diào)解處理的就不要選擇處罰。關于警示教育的作用，有這樣一個形象的比喻：刀架在脖子上的威力，往往要大于一刀砍下去。當然，我們不能片面強調(diào)教育和警示的作用，而忽略處罰的必要性。大家知道，法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范，處罰是法律的自然屬性，處罰本身就是一種教育手段。如果法失去了強制功能，其他功能將無法實現(xiàn)。
三、治安管理處罰種類及幅度的具體適用 為進一步規(guī)范治安管理處罰的自由裁量行為，根據(jù)治安管理處罰法和公安機關執(zhí)行《中華人民共和國治安管理處罰法》有關問題的解釋（一）、（二），以及有關自由裁量權的規(guī)定，本人憑借對法律精神的理解，結合多年的執(zhí)法實踐，著力對治安管理處罰種類及幅度的具體適用作了一些探索研究，并形成如下觀點和意見。 （一）對罰款處罰幅度的理解與劃分 治安管理處罰法規(guī)定了四個處罰種類，即：警告、罰款、行政拘留、吊銷公安機關發(fā)放的許可證。在對違反治安管理行為進行處罰時，有的單獨適用，有的選擇適用，有的并用（處），有的可以并用（處），共有八類二十三種形式。其中選擇罰款、單獨罰款、并處罰款、可以并處罰款的罰款額度有十一種形式，即： 1.二百元以下罰款； 3.一千元、二千元、三千元以下罰款的下限，均為五百元。 4.五千元以下罰款的下限，應為一千元。
（二）對拘留處罰幅度的理解與劃分 治安管理處罰法對行政拘留的幅度分別作了規(guī)定，共分為三個檔次，即： 五日以下 五日以上十日以下 十日以上十五日以下 （三）治安管理處罰種類及幅度的具體適用（八類二十三種） 對違反治安管理行為人進行處罰，根據(jù)具體情節(jié)，有以下四種情況： 一是一般處罰（基準處罰）；二是從輕處罰；三是從重處罰；四是減輕處罰。 如何確定具體處罰幅度呢？首先確定處罰幅度的中間值（基準值），并把它作為一般處罰的裁量標準。然后，比照這個基準值對從輕處罰、從重處罰做出裁量。如： 例（1）二百元以上五百元以下罰款 這個罰款幅度它是以百元為單位的，共有四個檔次，即200元、300元 、400元、500元，最低是200元，最高是500元。300元 和400元都是中間值，確定哪個為中間值呢？按照保護弱者權益的法理精神和公平公正原則，筆者認為選擇300元為中間值比較合適，為此，一般情況的處三百元罰款；從輕處罰的處二百元罰款；從重處罰的處四百元或者五百元罰款；減輕處罰的處二百元以下罰款。 例（2）五日以上十日以下拘留。 在這個處罰幅度中，有六個檔次，即5日、6日、7日、8日、9日、10日， 7日和8日都是中間值，按照保護弱者權益的法理精神和公平公正原則，筆者認為選擇7日為中間值比較合適，為此，一般情況的處七日拘留；從輕處罰的處五日或六日拘留；從重處罰的處八日以上十日以下拘留；減輕處罰的處三日以下拘留。 例（3）十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款 這個處罰種類中既有拘留，又有罰款。 先看這個罰款幅度它的下限是以百元為單位的，上限是千元為單位，考慮上限數(shù)額較大，若仍以百元為一個檔次進行劃分有些繁瑣，因此將罰款幅度的下限500元作為劃分檔次的基本單位進行劃分。共有六個檔次，即500元、1000元、1500元、2000元、2500元、3000元，我們按照上述方法把1500元確定為中間值。 再看這個拘留幅度，有六個檔次，即10日、11日、12日、13日、14日、15日， 12日和13日都是中間值，我們按照上述方法把12日確定為中間值。作如下處罰： 一般情況的處十二日拘留，并處一千五百元罰款；從輕處罰的處十日或十一日拘留，并處五百元以上一千元以下罰款；從重處罰的處十三日以上十五日以下拘留，并處二千元以上三千元以下罰款；減輕處罰的處五日以上七日以下拘留，并處五百元罰款，或者處十日拘留，并處二百元以上四百元以下罰款，或者處五日以上七日以下拘留，并處二百元以上四百元以下罰款，或者單處十日以上十五日以下拘留。 減輕處罰在這里我們用了四種方式，一是減拘留不減罰款，罰款比照從輕處罰標準裁量；二是減罰款不減拘留，拘留比照從輕處罰標準裁量；三是同時減輕拘留和罰款；四是單處拘留。需要強調(diào)一點，并不是每一個條款的減輕處罰都有四種方式，有的是兩種（減罰款不減拘留，因為拘留無法再減，二是單處拘留），有的處罰幅度無法減輕。 例（4） 十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款 這個處罰種類中也是既有拘留，又有罰款。 先看這個罰款幅度它是以千元為單位的。如前所述，5000元以下，實際就是1000元以上5000以下。我們將500元作為劃分檔次的基本單位進行劃分，把3000元確定為中間值。拘留幅度中間值確定方法同前。作如下處罰： 一般情況的處三日以下拘留或者三百元以上五百元以下罰款；從輕處罰的處二日拘留或者二百元罰款；從重處罰的處四日或五日拘留；減輕處罰的無法減輕不予處罰。
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