答：不能一概而論，應(yīng)區(qū)分兩類不同情形而定：

一類是已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條的規(guī)定，用工單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理。

《北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要（二）》【發(fā)布日期：2014年5月7日】12、依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，與原用人單位或新用人單位之間建立用工關(guān)系的，如何處理？依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，其與原用人單位或者新用人單位之間的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理?？梢?span>地方法院與最高院的規(guī)定一致認為應(yīng)當按勞動關(guān)系處理。

另一類是達到法定退休年齡但因各種原因未享受養(yǎng)老保險待遇的人員。

其與用人單位是構(gòu)成勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，在司法實踐中的爭議較大，但主流觀點為勞務(wù)關(guān)系。

比如，上海地區(qū)就區(qū)分不同情形處理，《上海市高級人民法院勞動爭議案件審理要件指南（一）》（2013年）， “對于達到法定退休年齡，用人單位又未與其解除勞動合同繼續(xù)留用，未辦理退休手續(xù)的，按勞動關(guān)系處理；對于達到法定退休年齡的，用人單位與其解除勞動合同，因繳費年限不夠，而未享受養(yǎng)老保險待遇，應(yīng)根據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，勞動者只要補繳社保費就可享受養(yǎng)老保險待遇，其與再就業(yè)用工單位發(fā)生爭議的，按勞務(wù)關(guān)系處理?！?/p>

答：司法實踐中分兩種不同的處理方式：

一是依法能享受養(yǎng)老保險待遇的人員。

根據(jù)《勞動合同法》第四十四條之規(guī)定，對于依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員，用人單位可以與其終止勞動合同。

二是不能依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員。

對于達到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇的人員，能否終止勞動合同，在司法實踐中處理方式不一，有爭議。

北京、江蘇地區(qū)可以終止勞動合同。

但上海地區(qū)需要單位為達到法定退休年齡的人員辦理終止、退休手續(xù)。辦理終止退休手續(xù)后，繼續(xù)用工的系勞務(wù)關(guān)系；不辦理終止退休手續(xù)的，還是勞動關(guān)系。因此上海地區(qū)用人單位不能與未辦理終止、退休手續(xù)的人員，終止勞動合同。否則，構(gòu)成違法解除。

答：司法實踐中有兩種不同的處理方式：

一是享受基本養(yǎng)老保險待遇的。

《勞動合同法》第四十六條以列舉的形式規(guī)定了支付經(jīng)濟補償?shù)那樾?，對于《勞動合同法》第四十四條第（二）款，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止，此種情形并沒有在上述第四十六條列舉的范圍內(nèi)，因此，用人單位與依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員終止勞動合同無需支付經(jīng)濟補償金。

二是未享受基本養(yǎng)老保險待遇的。

對于已達到退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇，而用人單位招用或繼續(xù)留用該類人員后，又以達到法定退休年齡為由解除勞動合同，此時用人單位可能需要支付經(jīng)濟補償金。比如，南京中院維持一審判決的（2016）蘇01民終9321號案件中，法院認為“現(xiàn)高某雖然已達法定退休年齡，但未開始依法享受養(yǎng)老保險待遇，雙方之間的關(guān)系仍然是勞動關(guān)系。雙方勞動合同終止，某制品廠應(yīng)向高某支付經(jīng)濟補償金?！?/p>

答：司法實踐中有兩種不同的處理方式：

一是對于已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)用退休金的人員。

用人單位與其建立的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動關(guān)系，因此，勞動者受傷并不能被認定為工傷。但是根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》等法律法規(guī)，用人單位可能會承擔雇主責任。

二是對于未享受養(yǎng)老保險待遇的人員。

用人單位應(yīng)依法承擔工傷保險責任。人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（二）【人社部發(fā)（2016）29號】二、 “達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇,繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。”

答：如果勞動者經(jīng)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)審核確定不能補繳或繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險費的，勞動者可以向法院提起訴訟，要求用人單位賠償勞動者的養(yǎng)老保險損失。盡管一般情況下，養(yǎng)老保險糾紛不屬于人民法院的受理范圍，但也有例外情形。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條規(guī)定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理?！?/span>

答：兩個方面必須重視，以合理規(guī)避風險。

第一，應(yīng)審查勞動者的年齡及社保，考察其是否已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇。

單位應(yīng)要求勞動者提交身份證及社保賬號及相關(guān)證明材料，根據(jù)身份證確定是否已經(jīng)達到退休年齡，根據(jù)社保賬戶及相關(guān)證明材料，確定是否已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇。對于未享受養(yǎng)老保險待遇的人員應(yīng)謹慎錄用。需要提請?zhí)貏e注意的是：農(nóng)村戶口勞動者享受“新農(nóng)合”養(yǎng)老保險不屬于上述所述養(yǎng)老保險待遇。

第二，對于未享受養(yǎng)老保險待遇的，應(yīng)當為其繳納社會保險。

對于已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇的，可以購買商業(yè)保險，與員工約定因工負傷的情形下，以保險理賠款作為單位的部分賠償款項，降低單位用工風險。而對于未享受養(yǎng)老保險待遇的人員，應(yīng)當依法為其繳納社會保險。

答：勞務(wù)合同的內(nèi)容與勞動合同不同，勞動法規(guī)定的勞動保障待遇不直接適用于勞務(wù)人員。

第一，勞務(wù)合同不應(yīng)套用勞動合同版本，因為在勞務(wù)關(guān)系中對于單位與勞動者之間的權(quán)利義務(wù)主要由合同約定，并不適用勞動法的規(guī)定，但是如果勞務(wù)合同照搬勞動合同的條款，則關(guān)于加班、調(diào)崗調(diào)薪、終止或辭退將受到嚴格限制。

第二，單位應(yīng)根據(jù)實際情況向勞動者明確加班、病假、調(diào)崗調(diào)薪、辭退等方面不受勞動法律的規(guī)范，

例如，可以在勞務(wù)合同中明確規(guī)定病假不計發(fā)病假工資，合同雙方均可以提前10日解除勞務(wù)關(guān)系，且單位無須支付經(jīng)濟補償金。勞務(wù)合同中對單位是否為勞動者繳納社會保險也應(yīng)予以明確約定。

答：《國家稅務(wù)總局關(guān)于離退休人員再任職界定問題的批復(fù)》（國稅函[2006]526號）規(guī)定，退休人員再任職取得的收入，在減除按個人所得稅法規(guī)定的費用扣除標準后，按“工資、薪金所得”應(yīng)稅項目繳納個人所得稅。

不是退休人員再任職或者是個人兼職的，按“勞務(wù)報酬”應(yīng)稅項目繳納個人所得稅。