法律咨詢、刑事辯護(hù)委托請(qǐng)直接撥打馬律師手機(jī)13967528753

歡迎加入“刑事備忘錄”刑法、刑訴討論第六群（一至五群已滿額），欲入群者請(qǐng)先添加本人微信號(hào)myyznl或者掃描本文底端二維碼加我好友。PS：已加入前五群的朋友請(qǐng)勿重復(fù)要求入群，謝謝。  

轉(zhuǎn)自：公眾號(hào) 東方刑辯-之江論壇

大家好，我和之江論壇還是非常有淵源的，我記得在去年我也曾在之江論壇上講過(guò)稅務(wù)刑案的辯護(hù)。前幾天，我們?nèi)褐骱鷸|遷主任又跟我提起能否講一下稅務(wù)方面的課，后來(lái)就確定了今天的這個(gè)主題，也非常感謝胡主任為論壇的付出。我今天還看到有很多群轉(zhuǎn)播，這樣的方式確實(shí)要花費(fèi)巨大的心思和精力。接下來(lái)我就開(kāi)始正式的講座。

今天的講座題目是《逃稅案件的辯護(hù)方法與思考》，那么我想先講一下企業(yè)稅務(wù)方面發(fā)生問(wèn)題最可能涉及到的稅務(wù)刑事風(fēng)險(xiǎn)。主要就是逃稅、虛開(kāi)發(fā)票，包括專用發(fā)票以及普通發(fā)票，而一些和外貿(mào)相關(guān)的企業(yè)，還有可能會(huì)涉及到出口騙稅。特別是現(xiàn)在全面營(yíng)改增以后，虛開(kāi)增值稅發(fā)票的刑事風(fēng)險(xiǎn)空前增大。在這些之中，逃稅案件所占的比例是最大最多的，那么為什么逃稅案件會(huì)這么普遍呢？是由我們國(guó)家目前很普遍的偷稅情況所致的，那么我認(rèn)為其中最主要的原因，一就是高稅賦，二就是選擇性執(zhí)法。

其實(shí)企業(yè)普遍都有從良的愿望，誰(shuí)都不想自己身邊有一顆炸彈，因此如果是低稅賦或者合理稅賦，相信絕大多數(shù)企業(yè)是不愿意頭上懸著刀的。我看過(guò)一篇文章，大概是說(shuō)我們的稅負(fù)率？到40%以上，而企業(yè)普遍能夠接受的稅負(fù)率基本上集中在10%左右。這個(gè)就有點(diǎn)類似于我們古代的井田制，一塊大田劃分成九份，中間一塊由附近的八家共同耕種，中間這塊就相當(dāng)于稅賦，那么差不多也是10%。因此，在社會(huì)大眾普遍的認(rèn)知里，我們目前的稅賦太高了，所以就產(chǎn)生了偷稅的動(dòng)機(jī)。那么還有一點(diǎn)，即使是高稅賦，如果是普遍性的公平執(zhí)法，我相信大多數(shù)企業(yè)也是有賊心沒(méi)賊膽的，因?yàn)槿科髽I(yè)的稅賦都高的話，市場(chǎng)自然會(huì)做調(diào)節(jié)，大家是站在公平的稅賦起點(diǎn)去競(jìng)爭(zhēng)，但是如果選擇性執(zhí)法的話，導(dǎo)致成功逃稅的企業(yè)稅賦低，老實(shí)地按照稅法交稅的企業(yè)稅賦高，這樣的競(jìng)爭(zhēng)就不是站在公平的起點(diǎn)，守法的企業(yè)就往往在競(jìng)爭(zhēng)中被淘汰。

當(dāng)然，這個(gè)話題不是我們今天要展開(kāi)的，涉及的問(wèn)題太大了，這是關(guān)于省市稅收文明、稅收能力，以及無(wú)代表不納稅，國(guó)家與納稅人之間是管理和被管理的關(guān)系，還是契約的關(guān)系，這些比較宏大的問(wèn)題，不是我們今天要討論的話題。今天我們只專注于微觀，專注于個(gè)案，專注于我們律師的視角，來(lái)交流偷稅案件的辯護(hù)。

我個(gè)人認(rèn)為，我們今天所講的辯護(hù)，應(yīng)該是廣義的辯護(hù)，不僅僅是刑事階段，更不局限于法庭審理的階段。現(xiàn)實(shí)中，偷稅案件雖然非常多，但真正進(jìn)入刑事案件的并不多，涉稅犯罪里進(jìn)入刑案最多的其實(shí)是虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，而不是偷稅罪。原因就是偷稅罪有交稅豁免刑責(zé)的規(guī)定，因此大部分案件已經(jīng)在刑偵處理階段消化了。

那么如果進(jìn)入刑事程序，在實(shí)務(wù)中往往是兩類情況。第一類是在行政處理階段所要求的補(bǔ)稅款、滯納金與行政處罰金額太大，當(dāng)事人無(wú)法承擔(dān)。我記得前幾年北京有一個(gè)稅務(wù)師事務(wù)所就發(fā)生了偷稅的情況，因?yàn)檫@家稅務(wù)師事務(wù)所為大量的大企業(yè)、國(guó)有企業(yè)服務(wù)，基于利益輸送，簽訂合同的收費(fèi)金額非常高，最后套取收據(jù)，形成了這些企業(yè)的小金庫(kù)，甚至是個(gè)人的款項(xiàng)。那么稅務(wù)師事務(wù)所開(kāi)了這么大量的中介服務(wù)費(fèi)發(fā)票過(guò)去，它自己的稅務(wù)怎么解決呢？因此稅務(wù)師事務(wù)所主任就只能去買了大量的發(fā)票。當(dāng)然，這里面有的是真發(fā)票有的是假發(fā)票，如果是真發(fā)票就是虛開(kāi)。后來(lái)因?yàn)檫@些國(guó)有企業(yè)案發(fā)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知后，稅務(wù)師事務(wù)所的主任拒絕補(bǔ)繳和配合，因此這個(gè)案子就移送到公安機(jī)關(guān)了。

還有一類是比如我接觸到的一個(gè)案子，前幾年我們廣州有一個(gè)廣告公司，沒(méi)有通過(guò)真實(shí)交易而接受了其他公司開(kāi)具的發(fā)票，當(dāng)時(shí)補(bǔ)稅以及滯納金罰款加起來(lái)是兩百萬(wàn)，因?yàn)閭€(gè)人承擔(dān)不了，因此這個(gè)廣告公司的負(fù)責(zé)人就一走了之了。當(dāng)時(shí)稽查局還打電話來(lái)問(wèn)我怎么聯(lián)系不到他了， 那么我也只能是打電話發(fā)郵件給他，但是都沒(méi)有回應(yīng)。過(guò)了兩年，應(yīng)該是去年的樣子，我在羊城晚報(bào)上看到了一則消息，稅務(wù)機(jī)關(guān)移送一批案件到公安機(jī)關(guān)，其中就有這家公司的名字。除了這兩種情況，基本上都在行政階段解決了，沒(méi)有進(jìn)入刑事案件。

為了大家更好地了解這個(gè)罪名，我把刑法第二百零一條發(fā)送到群里，大家可以結(jié)合來(lái)看。這里面我認(rèn)為最重要問(wèn)題的有五個(gè)：本罪的量刑檔次是分為三年以下和三年以上到七年，其中就涉及到稅額和百分比的問(wèn)題，怎樣的數(shù)額是較大，怎樣的數(shù)額是巨大？這個(gè)百分比如何計(jì)算？行政前置是不是必須的條件？在刑事處理階段，包括公檢法三階段，補(bǔ)繳稅款，接受處罰，能不能終止刑事程序？怎么理解五年內(nèi)兩次以上的概念？接下來(lái)我就根據(jù)我的理解，結(jié)合辦案的經(jīng)驗(yàn)，分別做一下解讀。

09年刑法修正案七之前是有具體數(shù)據(jù)的，數(shù)額較大是1萬(wàn)，數(shù)額巨大是10萬(wàn)。但是修正案七之后，具體的數(shù)額是沒(méi)有明確規(guī)定了，由各地相關(guān)部門(mén)結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況自行掌握。寧夏海原馬忠琦案是2011年3月判決的，即是在刑法修正案七之后，他的逃避繳納稅款金額大概是33萬(wàn)多，所占比例達(dá)到了30%以上，但是對(duì)他的量刑時(shí)按照巨大的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定的，因此判了三年六個(gè)月。其實(shí)我覺(jué)得，按照我們平時(shí)接觸的案件來(lái)講，三十多萬(wàn)其實(shí)是非常小的，所以這種案件到底什么是較大什么是巨大，自由裁量的空間的確比較大。

我也看到過(guò)各種規(guī)定，其中有一個(gè)規(guī)定我覺(jué)得是比較符合現(xiàn)實(shí)的：偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分比，說(shuō)的是一個(gè)納稅年度中的各稅種偷稅總額與該納稅年度應(yīng)納稅總額的比例。不按納稅年度確定納稅期的其他納稅人，偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分比，按照行為人最后一次偷稅行為發(fā)生之日前一年中各稅種偷稅總額與該年應(yīng)納稅總額的比例確定。納稅義務(wù)存續(xù)期間不足一個(gè)納稅年度的，偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的百分比，按照各稅種偷稅總額與實(shí)際發(fā)生納稅義務(wù)期間應(yīng)當(dāng)繳納稅款總額的比例確定。

我簡(jiǎn)要說(shuō)一下，大概的意思就是說(shuō)，我們一般的企業(yè)是有一個(gè)納稅年度的，跟我們公歷年的年度是一致的，即1月1日至12月31日。因此，如果是在幾個(gè)年度的，就把這個(gè)期間偷稅的額與應(yīng)繳的各種稅款的額來(lái)做比較。如果不是經(jīng)常發(fā)生納稅義務(wù)的，比如股權(quán)交易，那就要按照交易期間的一個(gè)時(shí)間段來(lái)確定。

我們接觸的案件往往金額都比較大， 幾百萬(wàn)、上千萬(wàn)的都非常常見(jiàn)，因此這類案件在行政處理階段沒(méi)有解決的話，那肯定是要達(dá)到三到七年這一檔量刑了。

我們看刑法二百零一條的規(guī)定，其實(shí)我認(rèn)為是隱含了行政處理前置的。但是我之前寫(xiě)一篇文章的時(shí)候，編輯就說(shuō)通過(guò)他們了解到的情況，行政處理前置不是必須的。那么關(guān)于是不是一定要行政處理前置，我還是以寧夏海原馬忠琦偷稅案為例，這些信息我是在網(wǎng)上找的。

2010年9月9日，稅務(wù)機(jī)關(guān)才向他們送達(dá)了稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書(shū)，這個(gè)告知書(shū)就是說(shuō)，我要對(duì)你進(jìn)行處罰了，你有提出異議的權(quán)利。那也就是說(shuō)，稅務(wù)行政處罰還沒(méi)有最終做出決定，這個(gè)案件還在稅務(wù)機(jī)關(guān)的行政程序中。但是，當(dāng)?shù)毓簿?010年8月25日就開(kāi)始調(diào)查馬忠琦的逃稅問(wèn)題，在9月16日進(jìn)行了刑事立案，即在稅務(wù)機(jī)關(guān)的行政程序中就進(jìn)行了刑事介入。

所以說(shuō)，在實(shí)務(wù)中是存在不經(jīng)行政前置就直接進(jìn)行刑事立案的，這樣的話納稅人就失去了我們通俗說(shuō)的“花錢(qián)免刑”的權(quán)利。但是，在我所接觸和了解的案件中，還沒(méi)有出現(xiàn)這種情況，基本上都是有行政處理前置的。

還有一個(gè)問(wèn)題，案件移送公安機(jī)關(guān)以后，當(dāng)事人再補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，接受行政處罰，此時(shí)刑事程序是否能夠自動(dòng)終結(jié)，刑事責(zé)任是否能夠解除？

還是講馬忠琦的案子，他其實(shí)后來(lái)是去補(bǔ)繳了稅款，但案件還是繼續(xù)走下去，最后也對(duì)他判刑了。因此實(shí)務(wù)中，如果沒(méi)有行政前置，公安機(jī)關(guān)直接立案，或者經(jīng)過(guò)行政前置，但當(dāng)事人移送以后接受稅務(wù)處罰的，公安機(jī)關(guān)及檢察院、法院并不是必然就終止刑事程序，很可能也是要做出刑事判決的，只不過(guò)在量刑上作為一個(gè)從輕、減輕的考慮。

五年內(nèi)兩次以上就是說(shuō)，從這一次被處理的時(shí)間往前推五年，這五年內(nèi)如果已經(jīng)有兩次行政處罰，那么這第三次就不能適用接受行政處罰，而必須移送公安機(jī)關(guān)。所以這種情況下，你交足了錢(qián)，補(bǔ)足了稅，接受了處罰，一樣是要移送公安機(jī)關(guān)的。

這里我就岔開(kāi)一個(gè)話題，因?yàn)檫@個(gè)也是我平時(shí)辦案一直在思考的問(wèn)題。相當(dāng)一部分的稅務(wù)行政處理，當(dāng)然也會(huì)對(duì)應(yīng)有行政處罰，是將不同的事項(xiàng)一并放在一個(gè)文書(shū)中處理，這種處理既有不好的影響，也有好的影響。

不好的是可能會(huì)影響到救濟(jì)權(quán)利，它把幾件事情放在一起的話，處理的稅款可能會(huì)比較多，罰款也比較多，對(duì)于稅務(wù)行政處理。如果要提起一個(gè)司法救濟(jì)權(quán)，必須有兩個(gè)前置，一是行政復(fù)議前置，二是交稅前置。我之前辦過(guò)一個(gè)案件，就把欠稅和偷稅并在一個(gè)文書(shū)進(jìn)行處理。我們把偷稅這一部分的錢(qián)全部繳足了，提起行政復(fù)議，上級(jí)復(fù)議機(jī)關(guān)不接受；后來(lái)起訴到法院，法院一樣不接受，認(rèn)為我們沒(méi)有按照稅收征管法繳納全部的處理金額，沒(méi)有權(quán)利提起這些復(fù)議和訴訟，因此駁回了我們的起訴。

好的地方是，不同的事項(xiàng)只有一個(gè)處理處罰，在理論上五年內(nèi)兩次以上的幾率就會(huì)降低。像馬忠琦這個(gè)案子，就是因?yàn)槲迥曛畠?nèi)前面有兩次的行政處罰，所以這第三次就移送了公安機(jī)關(guān)。但是前面這兩次是怎么回事？稅務(wù)機(jī)關(guān)都會(huì)定期對(duì)企業(yè)進(jìn)行例行檢查，一般檢查總是要發(fā)現(xiàn)點(diǎn)問(wèn)題出來(lái)。那么就在他的加油站找出了一兩張不正規(guī)、不合理的發(fā)票，說(shuō)他這樣子成本就不對(duì)，不能算進(jìn)去。因?yàn)檫@個(gè)涉及的錢(qián)太少了，才幾千塊錢(qián)，加油站就沒(méi)有當(dāng)一回事，罰款了幾千塊錢(qián)，也沒(méi)有提起行政復(fù)議、行政訴訟。所以馬忠琦前面兩次的行政處罰就是這樣兩三千塊錢(qián)的行政處罰，但是算次數(shù)的時(shí)候是不考慮金額的，哪怕是一塊錢(qián)的處罰，都要算你一次。

接下來(lái)我想講一下稅務(wù)追征期的問(wèn)題，很多企業(yè)也是很關(guān)心這個(gè)問(wèn)題。也就說(shuō)，我們刑事上都有一個(gè)追訴期的問(wèn)題，那行政上是否也有呢？

這個(gè)五十二條有三種情況，總結(jié)如下：

第一種情況就是三年，但是不得要求加收滯納金，這是因?yàn)槎悇?wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任；

第二種情況就是納稅人的過(guò)失造成的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征，要算滯納金，如果稅額超過(guò)十萬(wàn)的，追征期要延長(zhǎng)到五年；

第三種情況，對(duì)這種有主觀故意的偷稅、抗稅、騙稅行為，稅務(wù)機(jī)關(guān)是永久性地追征，二三十年前的都可以去追，沒(méi)有期限限制。

對(duì)于五十二條的第三種情況，我一直還在思考，什么是納稅人的主觀故意，什么又叫納稅人的過(guò)失，因?yàn)檫^(guò)失還包括對(duì)政策理解的誤解。關(guān)于這一點(diǎn)，上周我們廣州市財(cái)稅委就搞了一個(gè)稅務(wù)犯罪的沙龍活動(dòng)，邀請(qǐng)了省國(guó)稅的專家過(guò)來(lái)一起探討。我向?qū)＜姨崃艘粋€(gè)問(wèn)題：平時(shí)處理稅務(wù)案件的時(shí)候，如何判斷主觀故意和過(guò)失，如果說(shuō)過(guò)失是對(duì)政策發(fā)生了錯(cuò)誤判斷，那在刑法上，不懂法理或者理解錯(cuò)誤從來(lái)就不是免責(zé)的理由，不會(huì)因?yàn)槟悴欢ň筒蝗プ肪磕愕男淌仑?zé)任，但是在稅務(wù)上要怎么區(qū)分？

當(dāng)時(shí)這位專家就講了一些東西，但其實(shí)我知道，在這個(gè)問(wèn)題上也沒(méi)辦法講得讓別人非常確信。甚至是，當(dāng)事人心理素質(zhì)好，故事講得很好聽(tīng)，那么可能就過(guò)關(guān)了；遇上一些老實(shí)點(diǎn)的，或者語(yǔ)言表達(dá)能力不強(qiáng)的，看到他的樣子就知道是講假話。無(wú)非還是他們的自由裁量權(quán)太大，沒(méi)有什么準(zhǔn)確的規(guī)則可以具體來(lái)運(yùn)用的，還得看你遇到什么樣的稅務(wù)人員，是不是夠幸運(yùn)。

還有一個(gè)問(wèn)題，大家知道高新技術(shù)企業(yè)的企業(yè)所得稅只有15%，而我們正常的企業(yè)是25%，這10%的差額是非常顯著的，因此大量企業(yè)在想方設(shè)法去認(rèn)定高新技術(shù)企業(yè)。這里面就有很多是使用虛假材料的，用一些不誠(chéng)實(shí)的手段去認(rèn)定，后來(lái)被發(fā)現(xiàn)之后就補(bǔ)繳稅款和滯納金。其實(shí)我覺(jué)得，之所以讓他補(bǔ)稅是因?yàn)榘l(fā)現(xiàn)他不具有這個(gè)資格，而采用了欺騙的手段、用不真實(shí)的材料去申報(bào)的，我個(gè)人認(rèn)為這也是一種偷稅行為。但是在我看到的這樣的案例中，反而全都是沒(méi)有做偷稅處理的，更談不上移送公安機(jī)關(guān)，只是讓他們補(bǔ)稅、交滯納金就行了。

因此我感覺(jué)，在實(shí)務(wù)中，如何判斷故意和過(guò)失，這個(gè)問(wèn)題是不具有確定性的，可能往往和稅務(wù)機(jī)關(guān)的態(tài)度，或者每個(gè)稅務(wù)人員的個(gè)人理解有關(guān)系。所以在這個(gè)問(wèn)題上，目前起碼我看到的都是不具有公平性的。

我們剛才講行政上有追征期，對(duì)于故意的追征期是無(wú)限制的。那在我們的刑事責(zé)任中，第二百零一條偷稅罪的最高量刑是七年，也就是屬于最高刑期為五年以上不滿十年的有期徒刑，即經(jīng)過(guò)十年以后則不會(huì)再追究刑事責(zé)任，但是在行政上，按照征管法的規(guī)定，還是要無(wú)限期追征稅款的。

接下來(lái)我想通過(guò)一些具體的案例來(lái)分享一下實(shí)務(wù)中稅務(wù)案件的一些辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)和一些思考。

我們的企業(yè)平時(shí)有兩種征稅方法，一種是查賬征收，還有一種是核定征收。我個(gè)人認(rèn)為，對(duì)于案件中這兩種不同的征收方法，我們辯護(hù)的思路和方法也是有區(qū)別的，因此我分別找了這兩類的案例，今晚和大家做一個(gè)分享。

第一個(gè)案例是查賬征收的，是一個(gè)涂料集團(tuán)公司的偷稅案。稅務(wù)機(jī)關(guān)就認(rèn)定該公司存在賬外經(jīng)營(yíng)，也就是有銷售收入，但是這些收入有部分沒(méi)有進(jìn)行納稅申報(bào)，也就叫做隱匿收入，總共算出來(lái)就是少交了一百多萬(wàn)的稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)就做出了稅務(wù)處理決定書(shū)，但該集團(tuán)沒(méi)有執(zhí)行也沒(méi)有提起行政復(fù)議和行政訴訟。這個(gè)案子是比較久的，當(dāng)時(shí)修正案七還沒(méi)有出臺(tái)，所以公安和稅務(wù)基本上是同步的。最后這個(gè)案子的行政判決文書(shū)是生效了，但是刑事判決一審是無(wú)罪，于是檢察院就抗訴，二審還是維持了原判。

我這里就給大家總結(jié)一下這個(gè)案件的判決理由。

第一，雖然有證據(jù)證實(shí)該公司為少繳稅款，設(shè)立內(nèi)外兩套賬，但偵查人員未能取得該公司涉案期間全部?jī)?nèi)賬賬冊(cè)資料，只取得了公司部分經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的憑證，沒(méi)有系統(tǒng)記載銷售事項(xiàng)、所付款的銀行賬戶、現(xiàn)金、經(jīng)營(yíng)管理費(fèi)用等，相關(guān)憑證和賬簿未能真實(shí)反映該公司的實(shí)際銷售情況。

第二，稅務(wù)稽查不是根據(jù)賬冊(cè)進(jìn)行稅務(wù)核查，而是通過(guò)發(fā)函致全國(guó)各地稅務(wù)機(jī)關(guān)，以復(fù)函的數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，作為稽查結(jié)果認(rèn)定的依據(jù)。這其實(shí)就是我們稅務(wù)機(jī)關(guān)通常采用的認(rèn)定賬外收入的方法，即發(fā)函去客戶所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)，由當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)向企業(yè)調(diào)查，根據(jù)實(shí)際交易的數(shù)額復(fù)函，所有復(fù)函的數(shù)據(jù)作為隱匿收入的證據(jù)。但是這種稽查的認(rèn)定依據(jù)是有缺陷的，判決書(shū)中就說(shuō)：

對(duì)于這個(gè)案子，我想談?wù)勎业囊恍┛捶ê陀^點(diǎn)。首先，這個(gè)案子能夠以這樣的理由來(lái)判決無(wú)罪，應(yīng)該是非常罕見(jiàn)，非常彌足珍貴的。但是我認(rèn)為，依據(jù)刑事訴訟法判決有罪的標(biāo)準(zhǔn)——事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，以及刑事證據(jù)的一些運(yùn)用規(guī)則，本案的判決是正確的。

這個(gè)案件是比較久遠(yuǎn)的了，大概是十年前的一個(gè)判例，其后已經(jīng)很難看到這樣的判例。特別是近幾年，如果做刑事辯護(hù)的律師，應(yīng)該都能感覺(jué)到無(wú)罪判決是越來(lái)越難，越來(lái)越罕見(jiàn)，這兩年的無(wú)罪判決率大概只有萬(wàn)分之五左右。這其中的原因大家都懂，在這里我也不多說(shuō)了。

我舉這樣一個(gè)案例，主要是其中涉及的辯護(hù)角度、辯護(hù)理由是可以作為偷稅案辯護(hù)思路的運(yùn)用的。像這類案件，很多涉及財(cái)務(wù)、稅務(wù)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)模式、業(yè)務(wù)流程等問(wèn)題，所以大部分案件的偵查機(jī)關(guān)在這幾方面做得還是比較粗糙的，甚至?xí)幻骶屠?，為辯方提供可以利用的證據(jù)。當(dāng)然也可以理解為他們是按照刑訴法的規(guī)定，不但收集有罪的證據(jù)，還收集罪輕、無(wú)罪的證據(jù)。

我這里還碰到過(guò)一個(gè)案子，家屬給我講案情的時(shí)候，我就說(shuō)可能要有哪些哪些方面的證據(jù)，這個(gè)案子就比較好辦了。但是他們家屬是很難取得公司的東西的，然而我們?cè)陂喚淼臅r(shí)候卻發(fā)現(xiàn)了這些東西，都是可以為我們所利用的，當(dāng)時(shí)我看到了還偷著樂(lè)。因此，律師如果具有稅務(wù)知識(shí)，一定能夠找出很多問(wèn)題。

以上情況就可以參照同行業(yè)的相近水平或者按照成本加合理的費(fèi)用利潤(rùn)的方法來(lái)核定，大家可以去看征管法第四十七條。

那么就跟大家分享第二個(gè)案例，由于時(shí)間關(guān)系就跟大家簡(jiǎn)要講一下。這個(gè)案子主要就是說(shuō)通過(guò)核定的方法核算出這個(gè)企業(yè)的需征成本862萬(wàn)，因此算出它少繳稅30萬(wàn)。我們是從幾個(gè)方面去辯護(hù)的：

一是這是單位犯罪，指控遺漏了犯罪單位以及主要責(zé)任人和其他責(zé)任人，主要就是指兩個(gè)實(shí)際操控的股東，以及負(fù)責(zé)具體事務(wù)的出納；

二是我們的被告楊某只是一個(gè)技術(shù)服務(wù)人員，名義上的法定代表人，不實(shí)際控制財(cái)務(wù)；

三是我們認(rèn)為事實(shí)不清，證據(jù)不足，其中有四個(gè)理由：

其實(shí)我本來(lái)還有一個(gè)計(jì)稅依據(jù)和應(yīng)稅所得率的問(wèn)題，但因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系，就先不講了，我主要講核定征收的案件能否追究行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

《行政處罰法》是規(guī)定，違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰；《刑事訴訟法》則規(guī)定，證據(jù)不足不能認(rèn)定被告人有罪的，就應(yīng)當(dāng)做出犯罪不能成立的無(wú)罪判決。偏偏核定征收就是基于沒(méi)有辦法去查清事實(shí)，又沒(méi)有證據(jù)的情況下，一種退而求其次的方法。在這種方法中，稅務(wù)人員較多地運(yùn)用了類比推算等核算方法，行使了自由裁量權(quán)，在缺少事實(shí)證據(jù)的情況下，來(lái)確定納稅人的稅額。這在理論上，只是接近于納稅人情況，但并不是納稅人真實(shí)客觀的實(shí)際情況，是稅務(wù)機(jī)關(guān)以法定職權(quán)計(jì)算出來(lái)的結(jié)果。

那我就覺(jué)得，如果是核定征收的案件，因?yàn)橛姓鞴芊ǖ囊?guī)定，適用補(bǔ)稅是沒(méi)有問(wèn)題的，但是它不符合《行政處罰法》與《刑法》對(duì)事實(shí)和證據(jù)的要求。本來(lái)就是因?yàn)槭聦?shí)不清、證據(jù)不足，才采用的退一步有自由裁量權(quán)的計(jì)算方法，如果進(jìn)行行政處罰或者追究刑事責(zé)任，我認(rèn)為是不符合法律規(guī)定的。

今年四月，我參加了在北京舉行的“稅務(wù)司法理論與實(shí)踐”高端研討會(huì)，全國(guó)人大法工委、最高檢、最高法、公安部、財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局都有參加這個(gè)會(huì)議，我因?yàn)閷?xiě)了這篇論文在大會(huì)上也有發(fā)言。其實(shí)這是一個(gè)很普遍性的問(wèn)題，特別是偷稅案件，一定會(huì)有稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)處理決定書(shū)這份文書(shū)存在的，還有一些稽查報(bào)告等。那么公、檢、法往往是把它作為證據(jù)使用，而且他們基于本身對(duì)稅法的陌生和不精通，往往都是直接采信這些稅務(wù)文書(shū)的結(jié)論。

在辦理這些案件的過(guò)程中，我一般都是要跟法院說(shuō)明：根據(jù)我們刑訴法的證據(jù)類型，首先肯定不是書(shū)證，書(shū)證是以前形成的，但是這些稅務(wù)文書(shū)是帶有稅務(wù)機(jī)關(guān)主觀認(rèn)識(shí)的結(jié)論性的東西；再來(lái)也不是鑒定意見(jiàn)，因?yàn)殍b定意見(jiàn)是有非常嚴(yán)格的法律形式要求的。那么我認(rèn)為，它僅僅是稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)專業(yè)問(wèn)題提出的一個(gè)專業(yè)意見(jiàn)，類似于我們辯護(hù)人有時(shí)候提交的專家論證意見(jiàn)，我覺(jué)得稅務(wù)文書(shū)的作用和地位和辯方的專家意見(jiàn)應(yīng)該是相同的。

為什么這么說(shuō)？因?yàn)楸热缍悇?wù)行政處理決定書(shū)，其實(shí)是具有可塑性的，也就是說(shuō)它做出之后是否合法，是還沒(méi)有得到法院認(rèn)同的，如果當(dāng)事人提起行政訴訟，它還存在敗訴的可能性。但是往往因?yàn)閺?fù)議前置和納稅前置兩個(gè)攔路虎，相當(dāng)大部分的稅務(wù)處理決定書(shū)是到不了法院的，而是在60天的行政復(fù)議期限到期后，自動(dòng)生效。但它自己生效了，我認(rèn)為只是具有行政上執(zhí)行稅款的執(zhí)行力，并不具有法律上對(duì)決定書(shū)所反映出的事實(shí)和結(jié)論的認(rèn)同。

因?yàn)榇蠹叶贾?，偷稅案有行政程序前置，而且在萬(wàn)分之幾的無(wú)罪判決書(shū)面前，庭前辯護(hù)顯得尤為重要。我自己本人的經(jīng)驗(yàn)，能夠解決的稅務(wù)案件，都是在稅務(wù)局、公安、檢察院解決的，在法院階段能夠完全成功的無(wú)罪判決，我還沒(méi)有遇到過(guò)，只是有時(shí)候做了一些折中的處理。

在辦案過(guò)程中，我認(rèn)為法官的法學(xué)修養(yǎng)素質(zhì)都是比較高，我們做辯護(hù)基本是把財(cái)稅的東西用法官能夠聽(tīng)懂的語(yǔ)言去交流，其實(shí)大部分法官是搞得清楚的。但是為什么一些很明顯無(wú)罪的案件，法官都不采信律師的意見(jiàn)作無(wú)罪判決，這其中的原因有很多，我想大家做律師的都懂，因?yàn)樯婕暗狡渌块T(mén)，就不是那么簡(jiǎn)單的事情了。因此，做庭前辯護(hù)，特別是沒(méi)到法院以前，成功的幾率是更大的，所以說(shuō)最有效的辯護(hù)是庭前辯護(hù)。特別是要重視稅局的稽查過(guò)程，也就是他的處理決定書(shū)沒(méi)有做出之前，在這個(gè)階段是最容易解決問(wèn)題的，因?yàn)榧词褂械陌讣軌蜃咝姓V訟，但是結(jié)果多數(shù)是很悲哀的。

我們有意識(shí)地做過(guò)一個(gè)統(tǒng)計(jì)，稅務(wù)行政訴訟能夠勝訴的只有百分之幾的比例，而且這百分之幾幾乎都是因?yàn)槌绦蛐缘腻e(cuò)誤導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)敗訴，實(shí)體上是很少有稅務(wù)機(jī)關(guān)敗訴的案件，當(dāng)然并不是說(shuō)稅務(wù)機(jī)關(guān)的水平有多高，而是這種案件，我們的法院是想方設(shè)法幫著稅局說(shuō)話，稅局想不出的理由，法官幫著想。在稽查階段，律師發(fā)揮作用即使不能完全解決問(wèn)題，也會(huì)或多或少盡可能地降低補(bǔ)稅額，有利于當(dāng)事人能夠支付得起，能夠在交完錢(qián)之后免于刑事處罰。那我還準(zhǔn)備了一個(gè)案例，這里因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系也就不講了。

這里再補(bǔ)充一個(gè)話題，就是會(huì)計(jì)司法鑒定的問(wèn)題。在經(jīng)濟(jì)類刑案和經(jīng)濟(jì)類民事案件中，都是有一個(gè)會(huì)計(jì)司法鑒定的。我們?cè)?jīng)有一個(gè)職務(wù)侵占案和一個(gè)民事的損失賠償案申請(qǐng)鑒定人出庭作證，那這個(gè)效果就很好，兩個(gè)案子都做得非常不錯(cuò)。也就是說(shuō)，我們?nèi)绻哂胸?cái)務(wù)稅務(wù)知識(shí)的話，做這類案件的時(shí)候，對(duì)于會(huì)計(jì)司法鑒定的質(zhì)證，甚至連專家證人的活都可以一起干了，這對(duì)當(dāng)事人的辯護(hù)或者代理效果都是更好的。

接下來(lái)還有嘉賓點(diǎn)評(píng)，那我的講座就到此結(jié)束了，如果還有什么需要交流的話，我們?cè)倭硗庹視r(shí)間，謝謝各位，謝謝主持人！

王曉敏：@稅務(wù)律師許義娜?每次聽(tīng)您的講座都受益匪淺

主持人胡寒：感謝許義娜律師的精彩演講，許律師講解逃稅案件深入淺出，侃侃而談，如數(shù)家珍，讓我們受益匪淺。下面有請(qǐng)第一位點(diǎn)評(píng)嘉賓，上海華夏匯鴻律師事務(wù)所主任計(jì)時(shí)俊律師，不知計(jì)律師對(duì)逃稅案件的辯護(hù)方法有何獨(dú)到見(jiàn)解，大家歡迎！

點(diǎn)評(píng)嘉賓計(jì)時(shí)俊：各位群友、各位聽(tīng)眾，大家晚上好。許義娜律師以一個(gè)稅務(wù)律師的經(jīng)驗(yàn)，來(lái)向我們講解了逃稅案件中的一些基本概念，我真正地體會(huì)到什么是術(shù)業(yè)有專攻，每一個(gè)律師不可能是萬(wàn)能，他一定有一些獨(dú)特的專業(yè)。那么像我呢，從業(yè)十幾年來(lái)，其實(shí)逃稅案件只做過(guò)一起，但是虛開(kāi)增值稅案件確實(shí)是做了不少，所以對(duì)于逃稅這一塊其實(shí)還是比較生疏的。許義娜律師的講課，讓我有了很深的一些體會(huì)。

第一個(gè)體會(huì)，許律師提出的第一個(gè)問(wèn)題，可能構(gòu)成犯罪的行政處罰案件，是先實(shí)施行政處罰再移送，還是不能處罰，必須直接移送司法機(jī)關(guān)。這個(gè)問(wèn)題，我認(rèn)為在法律界是普遍存在爭(zhēng)議的，有的地方認(rèn)為，涉嫌犯罪的行政案件不能夠先處罰再移送，凡是已經(jīng)處罰的都要撤銷；而有的認(rèn)為，是要先實(shí)施行政處罰再移送；當(dāng)然，也有一些稅務(wù)機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)怕惹麻煩，干脆一律不處罰先移送。

在這個(gè)問(wèn)題上，我與許義娜律師是一樣的觀點(diǎn)：行政處罰是否應(yīng)當(dāng)前置？其實(shí)未必。以及處罰以后，是否還要承擔(dān)刑責(zé)？應(yīng)該要承擔(dān)。因?yàn)槭欠褚龀鲂姓幜P，這是執(zhí)法部門(mén)依法決定的，而對(duì)于行政的罰款，在我們的《行政處罰法》以及《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》里面都有寫(xiě)到，罰款是可以折抵罰金的，但是不能夠以罰代刑。所以我認(rèn)為，如果對(duì)于這些明顯能夠達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)是移送公安機(jī)關(guān)進(jìn)行查處，無(wú)論是否已經(jīng)做出行政處罰，因?yàn)樾姓幜P實(shí)際上是可以跟刑事案件并存的。只是說(shuō)，假如行政案件還沒(méi)有處罰的時(shí)候，刑事案件先進(jìn)行追訴并且進(jìn)行處罰的話，那我個(gè)人認(rèn)為行政案件是可以適當(dāng)終止的，這是我的一個(gè)看法。

許律師提出的第二個(gè)問(wèn)題，就是查賬征收和核定征收之間的區(qū)別。這個(gè)問(wèn)題我們常常會(huì)碰到，但我是第一回認(rèn)真地學(xué)習(xí)了。就是關(guān)于核定征收這個(gè)行為，其實(shí)是因?yàn)樵谛姓幜P的時(shí)候事實(shí)不清、證據(jù)不足，才做出一個(gè)核定征收的核算方式。這一點(diǎn)我們律師的確是可以利用的，在我們的刑事案件辯護(hù)中，應(yīng)該要對(duì)這一點(diǎn)予以高度重視和利用。如果真的是因?yàn)槭聦?shí)不清、證據(jù)不足而采用核定征收的話，那么計(jì)算出來(lái)的標(biāo)準(zhǔn)以及結(jié)果顯然不能夠直接引用，特別是一些控方的資料，可能是要經(jīng)過(guò)質(zhì)證的。

許律師剛才講的另外一個(gè)問(wèn)題，關(guān)于律師辯護(hù)的戰(zhàn)場(chǎng)。在這一類逃稅案件中，他的戰(zhàn)場(chǎng)并不在于審判階段，而在于之前公安偵查以及檢察院審查起訴的階段，這一點(diǎn)對(duì)我大有啟發(fā)。確實(shí)應(yīng)該是這樣，因?yàn)檫@才是一個(gè)有效的辯護(hù)，當(dāng)事人最大的合法權(quán)益在于他的自由，如果我們能夠在這兩個(gè)階段把事情解決掉，即便是罰一點(diǎn)款，做一點(diǎn)行政處罰，跟將來(lái)在刑事案件中，將要受到的剝奪自由的處罰來(lái)講，當(dāng)然是合算的。

還有一點(diǎn)，許律師所說(shuō)的行政處罰決定書(shū)是屬于尚要經(jīng)過(guò)法庭審查以后才能生效的文書(shū)，這一點(diǎn)我覺(jué)得相當(dāng)有啟發(fā)，甚至將來(lái)在別的經(jīng)濟(jì)類的案件中，都可以用這樣一個(gè)觀點(diǎn)，即這些行政處罰書(shū)是否經(jīng)過(guò)了復(fù)議，是否經(jīng)過(guò)了訴訟，是否經(jīng)過(guò)了法庭的認(rèn)定。不能夠僅僅因?yàn)橛幸环菪姓幜P書(shū)，就可以直接作為定罪的證據(jù)，這一點(diǎn)是需要思考的。

那么從我們現(xiàn)在正在試行的認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的角度來(lái)講，如果我們?cè)谛淌聦徟兄澳軌蛳日J(rèn)罪，能夠就自己所涉及的先接受一些行政處罰，并且能夠與行政機(jī)關(guān)在某種程度上達(dá)成一種諒解，那么我相信在刑事的追訴上面也會(huì)有所放松。所以應(yīng)該這么講，逃稅案件其實(shí)是律師真正可以做無(wú)罪辯護(hù)的一個(gè)最好的戰(zhàn)場(chǎng)。

謝謝許律師的指點(diǎn)，謝謝大家。

主持人胡寒：感謝計(jì)律師的精彩點(diǎn)評(píng)，計(jì)律師結(jié)合自己的經(jīng)驗(yàn)，談了對(duì)本次講課的學(xué)習(xí)體會(huì)，對(duì)我們有一定的啟發(fā)，下面讓我們有請(qǐng)河北杰大律師事務(wù)所陳立強(qiáng)律師進(jìn)行精彩點(diǎn)評(píng)。

點(diǎn)評(píng)嘉賓陳立強(qiáng)：大家好，我是來(lái)自河北唐山的陳立強(qiáng)。首先我要感謝胡東遷主任的邀請(qǐng)，作為本次講座的點(diǎn)評(píng)嘉賓。東方刑辯—之江論壇我已經(jīng)關(guān)注了許久，大家在這里分享的都是自己的干貨。談到點(diǎn)評(píng)，讓我心里非常有壓力，說(shuō)不上是點(diǎn)評(píng)，只是互相交流一下，談?wù)勛约旱目捶ê驼J(rèn)識(shí)。

剛才聽(tīng)了許律師講的內(nèi)容，深深地感受到許律師對(duì)涉稅刑事案件有著深入的研究和豐富的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，能夠結(jié)合具體案例，對(duì)法條和罪名進(jìn)行生動(dòng)的解讀。就我自己而言，對(duì)這方面研究得比較淺，聽(tīng)了許律師的講座，我也非常有感觸。對(duì)于逃稅案件，定罪是否前置，在理論和事務(wù)界確實(shí)存在很大的爭(zhēng)議。

那么除了這一點(diǎn)，對(duì)于刑法第二百零一條的規(guī)定與最高檢察院公安部的立案標(biāo)準(zhǔn)之間存在的問(wèn)題，我也想談一下自己的認(rèn)識(shí)。在刑法修正案七公布之前，刑法對(duì)偷稅罪沒(méi)有關(guān)于行政處罰程序和刑事司法程序的關(guān)系的規(guī)定，對(duì)于逃稅案件，司法機(jī)關(guān)是直接立案?jìng)刹椋€是先移交稅務(wù)部門(mén)查處，在實(shí)踐中做法也不一致。但是隨著刑法修正案七的頒布，以及理論實(shí)務(wù)界對(duì)修正案第三條的不同理解，出現(xiàn)了分歧。

根據(jù)修正案后的刑法第二百零一條，第一款規(guī)定了逃稅行為的表現(xiàn)形式和成立犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)；第四款規(guī)定了有第一款行為經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責(zé)任，但是五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次處罰的除外。這意味著，在具有第一款規(guī)定的前提下，如果經(jīng)過(guò)稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳后，補(bǔ)繳了應(yīng)納的稅款，繳納了滯納金，接受了行政處罰的，就不以犯罪論處，這是刑法明確規(guī)定的。

那么《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第五十七條規(guī)定：

逃避繳納稅款，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款，數(shù)額在五萬(wàn)元以上并且占各稅種應(yīng)納稅總額百分之十以上，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，不補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、不繳納滯納金或者不接受行政處罰的;

（二）納稅人五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過(guò)刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰，又逃避繳納稅款，數(shù)額在五萬(wàn)元以上并且占各稅種應(yīng)納稅總額百分之十以上的;

（三）扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的。

納稅人在公安機(jī)關(guān)立案后再補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、繳納滯納金或者接受行政處罰的，不影響刑事責(zé)任的追究。

我認(rèn)為，最高檢察院和公安部做出的這個(gè)追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定與刑法第二百零一條的規(guī)定之間是存在著沖突的。根據(jù)立法法的相關(guān)規(guī)定，最高檢和公安部做出這樣的規(guī)定是有違立法法的。

第二，關(guān)于行政前置的問(wèn)題。根據(jù)刑法第二百零一條的規(guī)定，以及最高檢察院公安部關(guān)于追訴標(biāo)準(zhǔn)中該條第一項(xiàng)的規(guī)定，采取欺騙、隱瞞手段不申報(bào)，或者逃避繳納稅款，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)下達(dá)追繳通知后，仍然不補(bǔ)繳，不繳納滯納金，不接受行政處罰的。根據(jù)這條規(guī)定，說(shuō)明在這種情況下，存在著行政前置的問(wèn)題。那么如果納稅人在五年內(nèi)因逃避繳納稅款受刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰，又逃避的，這種情況和第三種情況則不存在前置的問(wèn)題。

以上是我對(duì)于逃稅罪的一些認(rèn)識(shí)和感想，有不成熟之處，希望大家批評(píng)，我的點(diǎn)評(píng)完畢，謝謝大家。

主持人胡寒：陳律師的獨(dú)到點(diǎn)評(píng)，讓我們對(duì)逃稅案件有了新的認(rèn)識(shí)，值得我們學(xué)習(xí)和思考，感謝陳律師！下面有請(qǐng)浙江省高級(jí)人民法院刑二庭虞偉華法官，讓我們看看從法官角度又是怎樣看待逃稅案件的辦理。

點(diǎn)評(píng)嘉賓虞偉華：剛才聽(tīng)了許律師和前面兩位嘉賓的精彩發(fā)言，讓我很受啟發(fā)，也讓我感受到了壓力，現(xiàn)在律師的隊(duì)伍這么強(qiáng)大，我們法官不加強(qiáng)一點(diǎn)內(nèi)功是不行的。作為一名刑事法官，我想就怎樣辦理涉稅刑事案件談幾點(diǎn)感想。

第一，我們法官要重視稅法知識(shí)的學(xué)習(xí)。許律師對(duì)稅法很有研究，業(yè)務(wù)也非常精通，這兩年來(lái)我經(jīng)常在網(wǎng)上、微信上看到許律師發(fā)表的文章，其中有很多深刻的見(jiàn)解。但是由于涉稅案件數(shù)量很少，我們的法學(xué)教育、司法考試也不太涉及這方面的內(nèi)容，法官當(dāng)中懂得稅法的人不多。這幾年來(lái)，我在辦理涉稅案件的過(guò)程中，深深感受到自己在稅法知識(shí)方面的不足。最近，我也在網(wǎng)上查閱過(guò)一些逃稅案件的裁判文書(shū)，覺(jué)得不少案件的事實(shí)認(rèn)定、定性和處理還是有問(wèn)題的，這也暴露了我們法官在這方面的知識(shí)缺陷。在辦理涉稅刑事案件的時(shí)候，稅法知識(shí)的重要性是毋庸置疑的，如果一個(gè)法官連稅法的基本知識(shí)都不具備，什么是納稅申報(bào)，什么是稅款征收，什么是稅務(wù)稽查，什么是稅務(wù)行政處罰，這些都分不清楚的話，那涉稅刑事案件也是辦不好的。

第二，法官要認(rèn)真對(duì)待辯護(hù)意見(jiàn)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)涉稅刑事案件有比較大的辯護(hù)空間，但是要讓法官真正聽(tīng)進(jìn)辯護(hù)意見(jiàn)也不容易，因?yàn)榉ü偃狈Χ惙ㄖR(shí)，合理的辯護(hù)意見(jiàn)也不容易聽(tīng)進(jìn)去。在一些涉稅案件中，被告人的辯解和辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)還是有合理性的，但也還是被駁回。我看有的法官對(duì)辯護(hù)意見(jiàn)的第一考慮，就是怎樣把它駁回去，這樣案件就很難得到正確處理。

第三，法官要有良知和獨(dú)立思考的精神。涉稅刑事案件，一方是強(qiáng)大的國(guó)家機(jī)器，有公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)，有的案件背后還有地方黨委、政府，另一方是弱小的企業(yè)和被告人。有的稅務(wù)官、偵查人員、檢察官還是法官的同學(xué)、朋友，這時(shí)候法官一定要堅(jiān)持客觀公正的立場(chǎng)，認(rèn)為稅務(wù)、公安、檢察的認(rèn)定結(jié)論有問(wèn)題，要敢于指出，不能講情面、搞遷就。如果法官總是站在官員的立場(chǎng)上去考慮問(wèn)題，那么一些有冤屈的被告人就永無(wú)出頭之日了。

我就講座這么幾句，謝謝大家！

主持人胡寒：感謝浙江省高院虞偉華法官?gòu)睦碚摻嵌燃右栽u(píng)析，您的點(diǎn)評(píng)專業(yè)，觀點(diǎn)精辟，回味無(wú)窮。各位群友，本次講座的講課部分和點(diǎn)評(píng)部分到此結(jié)束，讓我們感謝主講人許義娜律師，點(diǎn)評(píng)嘉賓計(jì)時(shí)俊律師、陳立強(qiáng)律師和虞偉華法官的精彩分享。還要感謝一直守候在微信前的各位群友們，感謝大家收聽(tīng)本次講座！

楊昆：謝謝各位老師的精彩分享！

洪凌嘯：認(rèn)真聽(tīng)完全程，很不錯(cuò)

群主胡東遷：【客串點(diǎn)評(píng)】首先，我作為群主代表之江論壇對(duì)許義娜律師及點(diǎn)評(píng)嘉賓的無(wú)私分享和奉獻(xiàn)表示感謝和敬意！其次，我要講的是我想提個(gè)問(wèn)題，刑法第204條第二款逃稅與第一款騙取出口退稅的界限如何區(qū)分把握；現(xiàn)實(shí)中什么樣的情況下出現(xiàn)第二款情形；笫三，我要說(shuō)的是是稅務(wù)法律服務(wù)是律師業(yè)的藍(lán)海，前景廣闊，錢(qián)途無(wú)量。

陳芬芳：我財(cái)務(wù)出身，實(shí)踐中騙取出口退稅是虛開(kāi)進(jìn)項(xiàng)稅，出口退稅按進(jìn)項(xiàng)稅的一定比例退給企業(yè)；逃稅一般指內(nèi)貿(mào)企業(yè)，銷售不認(rèn)帳等。

主講人許義娜：@群主 胡東遷 律師 納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第二百零一條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過(guò)所繳納的稅款部分，依照前款的規(guī)定處罰。意思是，先交稅在以欺騙方法退稅（騙稅）是偷稅罪，騙稅額查過(guò)先交稅金額的部分，是騙稅罪

余勇剛：@稅務(wù)律師許義娜?許大律師好！我補(bǔ)充一下群主的問(wèn)題?，F(xiàn)在出口實(shí)施免抵退，一企業(yè)將實(shí)際內(nèi)銷的貨款加在出口的貨物款項(xiàng)上，即提高了出口貨物單價(jià)和總價(jià)，進(jìn)項(xiàng)是真實(shí)的。這種情況下，多退稅，是否屬于204第二款情形？

陳芬芳：@杭州—騰智所—余勇剛?不可能存在你說(shuō)的情況。外銷有外銷專用發(fā)票，還有外匯管制，內(nèi)銷有內(nèi)銷專門(mén)發(fā)票，口徑不一。

余勇剛：賣給同一家企業(yè)，部分出口部分內(nèi)銷，瞞報(bào)內(nèi)銷，虛報(bào)外銷@湘湖所陳芬芳?

陳芬芳：賣給國(guó)內(nèi)的都是內(nèi)銷，保稅區(qū)之類除外，外銷是出口的，銷售渠道不同的，出口退稅以進(jìn)項(xiàng)稅為基礎(chǔ)。我懂實(shí)踐，可惜理論知識(shí)不夠，表達(dá)的不夠清楚。

余勇剛：@湘湖所陳芬芳?對(duì)，內(nèi)銷和外銷給的是同一人的公司，其在國(guó)內(nèi)注冊(cè)一家，香港注冊(cè)了一家。賣給國(guó)內(nèi)的公司的貨款，虛高加在賣給香港公司的了。所以虛高出口單價(jià)了，多退稅。

陳芬芳：賣給國(guó)內(nèi)的，增值稅17%可以抵扣，出口退稅一般低于17，誰(shuí)愿這么做？外貿(mào)公司，退稅是一單一單一一對(duì)應(yīng)的，外貿(mào)的實(shí)體企業(yè)，增值稅抵扣高于出退稅，所以不會(huì)存在這種情況。出口退稅不以銷售額為基數(shù)，而是以進(jìn)項(xiàng)稅的一定比例退給企業(yè)的。

余勇剛：@湘湖所陳芬芳?生產(chǎn)型企業(yè)。受人蒙蔽。是在辦的真實(shí)案例。

陳芬芳：出口單價(jià)虛高，想騙取出口退稅存在情況，一、進(jìn)項(xiàng)發(fā)票存在虛開(kāi)，二丶內(nèi)銷不開(kāi)票，也不作無(wú)票銷售。內(nèi)銷不開(kāi)票，才導(dǎo)致進(jìn)項(xiàng)發(fā)票多，發(fā)生在生產(chǎn)型企業(yè)。

余勇剛：@湘湖所陳芬芳?對(duì)，瞞報(bào)內(nèi)銷，虛高外銷。進(jìn)項(xiàng)真實(shí)。

主講人許義娜：@杭州—騰智所—余勇剛 退稅額是根據(jù)出口貨物對(duì)應(yīng)的采購(gòu)發(fā)票（專票）金額，按照退稅率計(jì)算的（不同商品退稅率不一樣）

陳芬芳：內(nèi)銷在帳面不作銷售處理，也觸犯稅法構(gòu)罪。

余勇剛：@湘湖所陳芬芳?逃稅，行政處罰，追一罰一。

陳芬芳：@稅務(wù)律師許義娜?是的，以進(jìn)項(xiàng)稅為基數(shù)。

@杭州—騰智所—余勇剛?但他的進(jìn)項(xiàng)稅用于出口退稅了。我的直覺(jué)，他是虛開(kāi)進(jìn)來(lái)的

主講人許義娜：行政處罰，是偷稅金額的0.5——5倍

余勇剛：沒(méi)有虛開(kāi)，真實(shí)進(jìn)項(xiàng)。

主講人許義娜：退稅金額=采購(gòu)發(fā)票（專票）不含稅金額*退稅率    退稅率不一定為17%（最高為17%），所以不一定等于進(jìn)項(xiàng)

余勇剛：生產(chǎn)型企業(yè)，是周期性退稅的，不具有進(jìn)項(xiàng)對(duì)應(yīng)性，現(xiàn)在免抵退，更加復(fù)雜。就是像這種真實(shí)進(jìn)項(xiàng)，瞞報(bào)內(nèi)銷，虛高外銷的情況下多退稅，是否屬于204條第二款？

陳芬芳：我認(rèn)為是騙取出口退稅

楊昆：我很想聽(tīng)聽(tīng)你的理由

陳芬芳：瞞報(bào)內(nèi)銷，就是帳面不作處理，在帳面層面根本沒(méi)內(nèi)銷

楊昆：@湘湖所陳芬芳 直接出口呀，白銀原材料也是經(jīng)過(guò)審批采購(gòu)的

余勇剛：@杭州.楊昆.靖霖所?上次去請(qǐng)教過(guò)市國(guó)稅局相關(guān)處室，說(shuō)這是非常典型的，每年處理很多。

楊昆：@杭州—騰智所—余勇剛 是的，現(xiàn)在就遇到了

陳芬芳：出口退稅是以原材料的進(jìn)項(xiàng)稅基數(shù)退，出口的產(chǎn)品只用了他報(bào)退稅進(jìn)項(xiàng)發(fā)票中的一部分

楊昆：@杭州—騰智所—余勇剛 現(xiàn)在才真正體會(huì)到，發(fā)財(cái)秘訣全寫(xiě)在刑法里了

余勇剛：哈哈哈 @杭州.楊昆.靖霖所?